智慧法学 第1卷

周长玲，中国政法大学民商经济法学院教授，硕士生导师，法学博士;北京市网络法学研究会秘书长;美国佛蒙特法学院、韩国首尔大学访问学者;中国国际经济贸易仲裁委员会仲裁员。

独著:《专利法生态化法律问题研究》《知识产权国际条约研究》《知识产权法》等。参编:《知识产权祛学》《知识产权案例》等教材。在《政法论坛》《知识产权》《法制与社会发展》《环境保护》《中国法研究》等核心刊物上发表学术论文多篇。

长期为硕士生、本科生、同等学力学生等讲授知识产权法、知识产权国际保护、知识产权法专题、知识产权祛案例研习、知识产权法前沿等课程。

赵雨晨，北京市嘉润律师事务所高级合伙人，中国政法大学企业知识产权保护与管理研究中心执行主任，北京市网络祛学研究会理事。

理论探讨

《民法典》公平责任原则的理解与适用/邓玉琪，论医养类项目取得及运营法律风险防范/胡敏楠论公证监督对基金持有人权益的保障/王雪论刑罚的犯罪预防功能/王洋......

论预存式消费法律规制的完善/陈欢

公示时间的溯源与法律适用浅析/翟晶晶

论民事诉讼法中专家辅助人制度的完善/张晓娜论我国破产管理人履职保障制度的完善/俞红霞公共试题著作权的保护与平衡/刘明婧

论行政诉讼中行政瑕疵裁判的优化/胡奎胡婉琦浅析非法律行为取得物权的若干问题/申晴

论民营企业发展中的合同合规/赵伟锋.......共同富裕视域下农民权益的法治保障/李菁浅析道路交通事故责任认定/宗程....

论房屋租赁中装饰装修物的归属和补偿/曾宪林充分发挥行政复议制度优势的对策/罗红霞

违建拆迁涉补偿问题浅析/罗雨婷

论女性权益法律保障及其完善/庞茏

浅析劳动争议案件中诚信原则的适用

-以被迫辞职引发争议为视角/范历卿

论竞业限制违约金若干问题/桂卉

论我国离婚过错赔偿制度的完善/王雨佳

浅析商标侵权案件中侵权主体的溯源/朱晓燕

浅析基层执法视角下醉驾出罪的新路径/陈喆

管辖权异议阻却诉讼保全之我见/唐玉刚

认罪认罚反悔权制度的完善/黄菊梅

浅析法定代表人越权担保的效力/叶卫青

可持续发展下的碳排放法治化探析/周明艳

浅析正当防卫的相关问题/毕强

信托财产所有权归属问题探析/鲍翔

论适当性义务制度的完善/董致远

论车位销售给业主以外第三人的效力/龚利多论民法中的诚实信用原则及其作用/邢秋娜

续写作品行为性质的法律思考/孙宇靖

论网络暴力行为的法律规制/王海佳

电子商业汇票期前提示付款的追索效力辨析/刘方之论英美法系与大陆法系关系的未来走向/郑祥云论我国刑事诉讼证人出庭难的原因及解决/柳丝绦论数字版权产业发展的困境及应对/万芳轻罪治理中前科消灭制度的构建/徐丽霞北京市安全生产举报奖励制度的完善/杨岩保障我国公司股东知情权实现的建议/陈依

……

论企业对员工个人信息的合规管理/泮美丹

浅析企业合规整改效果的证明标准/许晗静

知识产权惩罚性赔偿适用实务问题探析/王优飞陶歆

实务探究

最大诚信原则在财产保险理赔中的适用研究/陈星辰

应对阿根廷对华反倾销的策略研究/陈惠清

医疗美容行业肖像权侵权问题研究/李硕

涤除法定代表人诉讼理论和实践探析/濮嘉诚

浅析“职工突发疾病视为工伤”条款的适用/徐晶

房屋租赁交付纠纷实务及建议/苏涛昱

论涉不同法域刑民交叉案件的审理程序

一以“一起股权转让纠纷”案为视角/梁宏刚

论婚外情引发人格权侵权归责问题/孟桂芳

浅析“商标代理机构”范围的认定/卢亚春.....

论我国退税制度的完善

-以应税行为被撤销为视角/金夏逸

约定不动产归属后物权变动的法律效力

以离婚协议为视角/桂宝来.......

论有能力拒不执行的判定及司法实践/徐斌颖

浅析虚假印章的认定及风险防范/胡赛..

个别清偿撤销权行使相关问题探析/翁非凡.

有限公司股权回购条件探析/陈世旷

引言

司法实践中，有诸多因错误适用公平责任造成实质不公的案件，如“南京彭宇案”“电梯劝烟致死案”，公平责任原则常被当作兜底条款滥用，因此备受理论界和实务界诟病。《民法典》第1186条修改了《侵权责任法》第24条的规定，这既是为了满足社会现实需要，更是能正确发挥公平责任原则的功能。

一、《民法典》公平责任原则的立法背景

公平责任原则指在行为人与受害人对损害的发生均无过错，又不能适用无过错责任要求行为人承担赔偿责任的情形下，法院依据公平原则的观念，在考量受害人的损害、双方当事人的经济财产状况及其他相关情况的基础上，裁判由行为人对受害人损失予以补偿的一种损失分担机制。

有学者经过实证分析后发现，法院适用《侵权责任法》第24条判决行为人分担损失的比例，从5%到90%的情况都有存在，并不对受害人所遭受的损失总额进行仔细核算。(1)显然，该条的模糊规定赋予了法官过大的自由裁量权，使得较多案件在审判中出现了不同的裁判结果，对人们的行为自由和行为预期造成了较为严重的伤害。在整个民法典起草过程中，立法者对公平责任原则的修改态度是十分坚定的:一审稿就已经将“可以根据实际情况”改为了“可以依照法律规定”，二审稿和三审稿均没有对此处进行过修改;此后在草案的征求意见稿中，立法者删除了“可以”及“依照法律的规定”和“由双方分担损失”之间的逗号，与现行的《民法典》第1186条的规定一致。[2]笔者认为，造成立法者如此坚定态度的原因，是《侵权责任法》第24条在司法实践中经常出现严重的混乱适用，严重影响了案件审理的公平公正。

二、《民法典》公平责任原则的理解

(一)公平责任原则的基本含义与适用范围

相较于《侵权责任法》，《民法典》对公平责任原则既有保留之处又有更改完善之处，《民法典》第1186条将《侵权责任法》第24条“受害人和行为人对损害的发生都没有过错的，可以根据实际情况，由双方分担损失”，修改为“受害人和行为人对损害的发生都没有过错的，依照法律的规定由双方分担损失”。必须“依照法律的规定”分担损失，这一修改意味着，公平责任的适用法定化，在实践中法官适用公平责任必须依据法律的规定，而不能任意适用或根据案情自行决定。

(民法典》实施后，公平责任原则有其适用的独立领域，其着眼点在于以归责原则为基础的侵权责任无法救济受害人的情况下，就遭受严重损害的受害人所给予的社会法意义上的救济。纵观《民法典》中法定的适用公平责任……

本书以“弘扬法治、服务社会”为宗旨，集合了以“新时代高层次专门人才培养”为主题的法学及各领域的学术研究论文。该书是全国法学及其各领域的专家、学者、科研工作者以及同等学力等各类研究生的学术研究成果合集。全书涵盖：法治论坛、经济与法、法学研究、法律实务、法治建设、司法实践、社会与法、法治政府、法治动态、学术前沿、社会管理、文化教育等领域。本书拟根据研究成果涉及的不同领域、研究方向、研究内容以及研究方法等进行编辑。