网络空间争议解决的制度分析

高薇，女，北京大学法学院副教授、博士生导师。北京大学法学院博士后、瑞士伯尔尼大学法学博士、德国海德堡大学法学硕士、武汉大学法学学士。主要研究靠前仲裁法、靠前私法和靠前经济法中的相关问题以及互联网纠纷解决及平台规制。代表论文有《平台监管的新公用事业理论》《弱者的武器：网络呼吁机制的法与经济学分析》《互联网争议解决的制度分析——两种路径及其社会嵌入问题》、“The Success and Failure of Online Dispute Resolution”等。除本书外，还著有德文专著、德文译作及访谈等，主持国家社科基金项目、斯坦福大学研究项目等多项国内外研究项目。现担任《中外法学》副主编。

第一章 在线争议解决的起源与发展 第一节 对ODR概念的认知变化 第二节 自发性ODR的代表：eBay的争议解决机制 第三节 公共ODR的代表：在线法院 第四节以平台整合资源：欧盟模式 第五节ODR的理论研究 本章小结 第二章 网络空间争议解决的制度分析框架 第一节 问题的提出 第二节 两种制度观下的内生和外生制度 第三节 内生和外生制度的嵌入问题 第四节 互联网争议解决机制的发展趋势 本章小结 第三章 网络空间争议解决中的私人秩序 第一节 私人争议解决的特性与类型 第二节 执行问题：从司法、私人到去中心化数字执行 第三节 在线争议解决的一种新实践：众包 本章小结 第四章 在线仲裁：定位、困境与发展 第一节 在线仲裁的机制设计 第二节 对仲裁可执行性问题的突破：非约束性仲裁 第三节 仲裁程序的新尝试：异步在线庭审 第四节 近期发展：疫情对在线仲裁的影响 第五节 消费仲裁的问题 本章小结 第五章 互联网与法院：诉讼成为一种服务 第一节 互联网与法院 第二节 互联网法院 第三节 诉讼服务现代化和一站式多元解纷 第四节 实现正义与诉讼服务现代化 本章小结

第一章在线争议解决的起源与发展

第一节对ODR概念的认知变化

一、从“在线ADR”到ODR

互联网产生于美国，但1992年之前美国禁止将互联网用于商业活动。1995年左右，互联网争议仍然很少，但那时已经出现了在线争议解决（Online Dispute Resolution,ODR）服务。随着互联网商业利用禁令的解除，特别是电子商务活动大量出现，互联网争议大量增加，科研机构、专业人士、企业和政府部门开始尝试与互联网对接的争议解决方案。最早在美国启动的ODR试验项目有1996年3月的虚拟仲裁庭项目(Virtual Magistrate Project)①,1996年6月的在线监察办公室项目（Online Ombuds Office)②及1999年的马里兰家庭调解项目（MarylandFamily Mediation Project)③。1999年之后,ODR发展加快,相关学术研究和实践都逐渐增多。电子政务的发展，也将ODR的适用范围延伸到了公共领域。

虽然ODR已经发展了二十多年，但直到今天，ODR对很多人来说仍然有些陌生。人们对ODR的感觉就像盲人摸象，法官谈论ODR时在说在线诉讼，仲裁员在谈论在线仲裁①，使用互联网平台的用户会说，这是eBay或者淘宝上的消费者争议解决。

一直以来，无论是在概念表述还是内涵界定上，人们都缺乏对ODR的统一认识，在不同的应用场景中其被赋予不同的含义。总体而言，人们对于ODR有三种认识：ODR是传统替代性争议解决（AlternativeDispute Resolution,ADR）在网上的演化形式；ODR是所有传统争议解决模式在网上的对应物（包括诉讼）；②ODR不限于传统争议解决模式，是争议预防、争议解决等多种在线争议解决方式的总合。联合国国际贸易法委员会（UNCITRAL，联合国贸法会）2014年在《跨境电子商务交易网上争议解决：程序规则草案（一轨道）——秘书处的说明》的第2条中采用了较为宽泛、简洁的定义：“ODR(Online Dispute Resolution)指网上争议解决，是借助电子通信以及其他信息和通信技术解决争议的一种机制。”③以上这些早期概念，也许曾经引起了概念上的分歧和争论，但在今天回顾ODR的发展，一些认识上的差异与其说是一种分歧，不如说是人们从不同侧面对ODR进行的观察，而当这些观察被汇总到一起，它们捕捉到的就是ODR的整个发展过程。

从ODR的起源看，最初进行在线解决争议的目的并非是要取代或是挑战现有的法律制度或我们所熟悉的ADR。相反，它的目标是在司法缺失或是传统方法不适合解决线上争议的时候，去填补这种空白，并且能够提供一种新的和更好的方法来解决与网络活动相关的争议。

早期的在线争议解决的设计者往往试图去模仿传统的ADR程序。人类总喜欢根据对既有事物的认知和想象在新事物上寻求相似点，这一……

在线争议解决（ODR）是互联网研究和争议解决的前沿领域，本书是对网络空间争议解决机制的制度分析。本书从机制设计、社会嵌入等角度出发，回顾了ODR在世界范围内的发展，提出了合理的制度分析框架，并深入分析了网络空间中几种主要的ODR类型，即私人秩序、在线仲裁及在线法院。即使互联网业态瞬息万变，书中提出的分析框架也能够经得住制度变迁的考验。

本书将从制度分析角度，从制度嵌入、机制设计和实施以及制度的中国特色来观察和总结ODR（网上争议解决）在中国社会的发展和面貌。 本书是作者十几年来观察和参与ODR实践的思考和总结，也是对中国ODR从无到有这一重要制度变迁的深入研究，其中既有对靠前范围内理论探讨的回应，也特别反映了作者与外国学者、互联网平台、仲裁机构、优选法等实务部门沟通、交流和探讨问题后获得的宝贵灵感和信息，希望能够为有志于参与相关研究的人提供一个不同的视角，为实务部门进一步开展工作提供一定的理论支持，为关心中国互联网发展的外国学者和相关部门提供了解中国实践的素材。