医疗损害司法鉴定理论与实践9787537761727

本书以医疗损害司法鉴定的基本原则为中心，前三章重点介绍医疗过错的基本概念。第四章结合我国诉讼法和最高法院的相关司法解释重点介绍了医疗过错鉴定的程序。第五章重点介绍医疗过错鉴定中争议病历的审查规范。第六章是关于医疗纠纷死亡案件的尸体检验和死因分析。第七章是关于医疗过错鉴定的基本原则。第八章是常见医疗过错的原因分析，本章以医疗过错鉴定实践中常见医疗过错病例，从外科、妇产科、内科等常见医疗过错原因出发，结合常见、多发医疗纠纷案例进行鉴定中的难点分析。

杨越人

四川科博司法鉴定所副主任法医师，中华医学会四川省医疗事故鉴定专家，四川省司法鉴定协会法医病理专委会委员。曾在基层医院从事临床医学工作11年；1991年被选调进入检察机关从事检察技术工作，先后担任副主任法医师、检察员、四级高级检察官；曾先后从事侦查监督、民事行政检察和公诉工作，曾被评选为市级“十佳公诉人”，先后担任检察员、四级高级检察官。从事法医临床、法医病理、医疗损害（医疗事故）鉴定工作30余年。在《法律与医学杂志》《实用法医学杂志》《法医学进展与实践》和《四川法制报》等报刊发表文章20余篇。

邓振华

四川大学华西基础医学与法医学院教授，博士生导师，博士后合作导师；中国法医学会医疗损害鉴定专业委员会副主任；中国法医学会法医临床专业委员会副主任；四川省法医学会理事及法医临床专业组组长；CNAS法医临床学能力验证技术专家和评审员；司法部司法鉴定高级专业技术职务任职资格评审委员会委员；全国刑标委法医分委会委员；《法医学杂志》编委；《中国法医学杂志》《European Journal of Radiology》《Joumai ofForensic Science and Research》《中国医学科学杂志（英文版）》杂志审稿人；中华医学会、四川省、成都市医疗事故鉴定专家。

主持国家级、省部级等科研项目10余项，包括国家“十一五”“十三五”科技支撑计划项目、国家自然科学基金项目、四川省科技厅应用基础项目，作为课题负责人承担了四川省科技厅软科学项目“医疗过失司法鉴定标准的研究”，作为主研人员参与教育部哲学社会科学研究“医疗纠纷解决机制的法律问题研究”等重大课题。获四川省科技进步奖两项。

在国内外专业杂志发表论文100余篇，其中SCI40篇、Medline 30篇。

第一章概述

第一节医疗损害鉴定的基本概念…

第二节医疗过错…

一、医疗过错的基本概念

二、医疗过错与医疗事故

三、医疗过错与医疗纠纷

四、医疗过错与医疗侵权

五、医疗过错与医疗损害

第三节医疗过错的分类……

一、医疗责任过错

二、医疗技术过错

三、医疗伦理过错

四、医疗产品责任过错

第四节医疗损害与医疗损害鉴定·

一、医疗损害

二、医疗损害鉴定

第二章医疗过错的基本理论

第一节国外医疗过失的理论观点·

一、英美法系关于过失的理论观点

二、大陆法系关于过失的理论观点

三、国外医疗过错案例简介

第二节我国法律关于过失理论的发展与现状

第三节过失的理论演变

一、过失的构成与本质

二、旧、新、超新过失论的演变和优劣

三、过失论的其他学说

第四节 过失的分类及其特点·

一、疏忽大意的过失

二、过于自信的过失

第五节医疗过失与医疗过错…

第六节 医疗损害鉴定中判断医疗过失的标准

一、一般注意义务

二、特殊的注意义务

第三章医疗侵权损害

第一节医疗侵权行为的法律特征·

一、医疗侵权行为是利用医疗活动实施的侵权行为

二、医疗侵权行为是行为人因过错侵害他人民事权益的行为

三、医疗侵权行为是损害他人民事权益并依法承担责任的行为……81

四、侵权行为的法律效果是依法承担侵权责任

第二节医疗侵权损害责任的一般构成要件·

一、行为的违法性

二、医疗损害事实

三、医疗损害后果

四、行为人具有过错

五、侵害行为与损害事实之间的因果关系

第三节侵权责任法——关于医疗损害和司法鉴定…

……

第三节骨科常见医疗过错原因分析…

一、骨折切开复位内固定有关的医疗损害鉴定二、内固定断裂或松动、脱落三、骨折延迟愈合、不愈合四、骨折畸形愈合五、内固定术后感染

六、骨科的其他常见医疗纠纷

第四节妇产科常见医疗过错分析…

一、产后大出血

二、羊水栓塞

三、子宫破裂

第五节内科常见医疗过错分析·

一、猝死

二、间质性肺疾病

三、脑梗死

四、主动脉夹层

五、急性冠状动脉综合征

六、肺血栓栓塞

参考文献·

第一节医疗损害鉴定的基本概念

医疗损害鉴定是鉴定人运用科学技术和医学专门知识对医疗损害诉讼中医疗机构及其医务人员在诊断、治疗、护理、康复、医学美容等行为中是否存在违反医疗卫生管理法律、行政法规、部门规章和诊疗护理规范、常规的行为，以及其行为与患者损害后果之间的关系和程度进行鉴别和判断，并出具鉴定意见的活动。

有人认为，医疗损害鉴定是指人民法院在审理医疗损害赔偿民事诉讼案件中，依职权或应医患任何一方当事人的请求，委托具有法定资质的机构对患方所诉医疗损害后果与医方过错有无因果关系等专门性问题进行分析和判断，并做出鉴定意见的活动。

还有人认为，医疗损害鉴定是指人民法院在审理医疗侵权案件的过程中，为了解决争议医疗行为是否存在过错、过错医疗行为与损害后果之间是否具有因果关系、医疗过错在损害后果中的参与程度及后续治疗要求的认定等，由人民法院委托专门鉴定机构组织具有相关临床医学专业学科知识和经验的专家所做的有针对性的技术分析、解释和报告的活动“。

2021年1月1日起实施的《最高人民法院关于审理医疗损害责任纠纷案件适用法律若干问题的解释》（法释[2020]17号，以下简称《医疗损害司法解释》）第十五条规定：“当事人自行委托鉴定人做出的医疗损害鉴定意见，其他当事人认可的，可予采信。当事人共同委托鉴定人做出的医疗损害鉴定意见，一方当事人不认可的，应当提出明确的异议内容和理由。经审查，有证据足以证明异议成立的，对鉴定意见不予采信；异议不成立的，应予采信。”

2018年8月31日国务院《医疗纠纷预防和处理条例》（以下简称《条例》）第三十四条第1款：“医疗纠纷人民调解委员会调解医疗纠纷，需要进行医疗损害鉴定以明确责任的，由医患双方共同委托医学会或者司法鉴定机构进行鉴定，也可以经医患双方同意，由医疗纠纷人民调解委员会委托鉴定。”第3款：“医疗损害鉴定的具体管理办法由国务院卫生、司法行政部门共同制定。”

《医疗损害司法解释》和《条例》的规定，进一步扩大了医疗损害鉴定委托人的适用范围。从《医疗损害司法解释》来看，关于医疗损害鉴定的委托，可以由当事人自行委托鉴定，也可以由医患双方共同委托鉴定，只不过鉴定意见书的采信条件不同。《条例》将医疗纠纷人民调解委员会和医患双方都作为了医疗损害鉴定的委托人，《医疗损害司法解释》和《条例》进一步扩大了医疗损害鉴定中委托鉴定的主体。另外，《医疗纠纷预防和处理条例》一改过去长期使用的医疗事故技术鉴定，重新确定为医疗损害鉴定，从而进一步扩大了医疗损害鉴定的适用范围。

于是，医疗损害鉴定的概念应重新定义：医疗损害鉴定是鉴定人运用科学技术和医学专门知识，对医疗纠纷调解和诉讼中医疗机构及其医务人员在诊断、治疗、护理、康复、医学美容等行为中，是否存在违反医疗卫生管理法律、行政法规、部门规章，诊疗护理规范、常规的行为，以及其行为与患者损害后果之间的关系和程度进行鉴别和判断，并出具鉴定意见的活动。

医疗损害鉴定，目前在理论界存在一些争议，有人认为应该叫医疗过失鉴定，有人认为应该叫医疗纠纷鉴定，有人认为应该叫医疗损害技术鉴定，还有人认为应该叫医疗过错鉴定，近年来还有人提出应该叫医疗侵权损害鉴定。总之，众说纷纭，莫衷一是。

所谓医疗过失鉴定，关键在于如何认定医疗行为的过失，鉴定人能不能对医疗行为做出过失认定。首先需明确，过失是一个法律概念，它是研究行为人在从事犯罪活动或侵权活动时主观上应受非难的心理状态。过失有疏忽大意的过失和过于自信的过失。所谓疏忽大意的过失即行为人应当预见自己的行为可能给他人造成危害，因疏忽大意而没有预见。所谓过于自信的过失即行为人已经预见其行为可能给他人造成危害，但轻信可以避免的心理状态。过失是行为人在实施侵权行为时的心理状态，是主观见诸客观的问题，是一个法律问题，而不是司法鉴定所能解决的事实问题。其次，司法鉴定中委托鉴定的事项必须是事实问题，而不是法律问题，实际上鉴定人亦只能对事实问题进行评判，而不能对法律问题发表意见，否则，就是对审判权的侵犯，而且无论故意或过失均属于行为人的主观恶性问题，尽管行为人的主观恶性在形式上表现为一定的事实，但其性质仍属法律问题，理应由裁判者确认，而不应该由鉴定人鉴定。据此，医疗过失不能通过司法鉴定来解决，应属于法官通过对案件事实的审理，而做出的法律认定。因此，笔者不赞成使用医疗过失鉴定的概念。

本书以医疗损害司法鉴定的基本原则为中心，前三章重点介绍医疗过错的基本概念。第四章结合我国诉讼法和最高法院的相关司法解释重点介绍了医疗过错鉴定的程序。第五章重点介绍医疗过错鉴定中争议病历的审查规范。第六章是关于医疗纠纷死亡案件的尸体检验和死因分析。第七章是关于医疗过错鉴定的基本原则。第八章是常见医疗过错的原因分析，本章以医疗过错鉴定实践中常见医疗过错病例，从外科、妇产科、内科等常见医疗过错原因出发，结合常见、多发医疗纠纷案例进行鉴定中的难点分析。