民法典中的参照适用条款研究（青蓝文库）

我国民法典中有大量参照适用条款，这在找法、用法问题上为我们提供了法学方法论的新素材、新命题，有助于丰富和完善“寻找法律”环节的方法论。然而，民法学方法论上存在对参照适用的研究空白，本书围绕何时参照适用和如何参照适用这两个核心问题，树立参照适用在民法学方法论中的独立地位，构建参照适用方法的理论体系，发掘参照适用条款在找法和用法方面所蕴含的丰富方法论命题，并提出动态法源观和法律发展论，以期有助于立法、司法和学理的良性互动，推动法律发展。

王雷，中国人民大学法学院教授、博士生导师，中国人民大学民商事法律科学研究中心研究员，中国人民大学吴玉章青年学者。

第一编　总  论

第一章 民法典中参照适用条款的基础理论

一、参照适用条款概述

二、对民商事立法和司法解释中参照适用条款的规范实证分析

三、参照适用与类推适用、准用、拟制、直接适用、补充适用的关系

四、我国民法典中参照适用条款总览

五、比较法上参照适用技术集成

第二章 参照适用在民法学方法论中的功能地位

一、参照适用是释放民法典体系效益、避免重复规定的立法技术

二、参照适用技术形塑动态法源观，妥当协调法律适用衔接关系

三、参照适用有意识地弥补民法典漏洞，是具有造法功能的司法技术

四、经由参照适用技术推动法律发展，实现民法典的再体系化

五、参照适用的核心难题：规范参照适用司法技术，防止法官恣意，增强法律安定性

第三章 参照适用方法论的内部构成

一、参照适用的法理基础

二、参照适用的前提条件

三、参照适用的找法方法：被参照适用条款的具体化

四、参照适用的援引技术：完全法条的呈现

五、参照适用的逻辑结构：类比推理

六、参照适用的说理论证：相似（类似）性论证

七、参照适用的运用边界

八、参照适用方法论分论展开的类型化标准

第四章 参照适用法律技术是照亮大民法典的“阿拉丁神灯”

一、大民法典重构财产法体系

二、参照适用立法技术承载大民法典的理想

三、参照适用司法技术保持大民法典的与时俱进

四、总结

第二编　分  论

第五章 民法典总则编的总则性和非总则性特点及其体系影响

一、民法典总则编对各分编具有统领性作用

二、民法典总则编具有鲜明的非总则性特点

三、总结

第六章 法人、非法人组织制度中的参照适用

一、参照适用公司法清算规则完善法人退出制度

二、非营利法人对营利法人规则的类推适用

三、外商投资法实施条例中的参照适用条款

四、非法人组织参照适用条款的得与失

五、非法人组织参照适用条款在司法实践中的类型化

六、总结：非法人组织参照适用制度的一般性经验

第七章 身份关系协议对民法典合同编的参照适用

一、身份关系协议向财产法的“回归”

二、身份关系协议“回归”合同法的规范变迁与参照适用技术

三、离婚协议参照适用民法典合同编的可能空间

四、离婚协议中的房产赠与条款不能参照适用赠与合同的规定

五、夫妻财产约定的法律适用问题

六、继承协议、遗赠扶养协议、收养协议、监护协议对合同法的参照适用

七、总结

第八章 非典型合同和典型合同中的参照适用

一、非典型合同“可以参照适用”典型合同的规定

二、有偿合同和互易合同对买卖合同有关规定的参照适用

三、服务类合同对委托合同有关规定的参照适用

四、典型合同中的其他参照适用

五、总结

第九章 非合同之债对合同之债有关规定的参照适用

一、非合同之债参照适用条款的立法变迁

二、非合同之债对合同之债的参照适用概述

三、参照适用法律技术是合同编通则代行债法总则功能的关键

四、无因管理之债的参照适用

五、不当得利之债返还范围对无权占有返还范围规则的类推适用及立法转化

六、侵权损害赔偿之债对民法典合同编的参照适用

七、余论：民法典合同编中的其他类推适用

八、总结

第十章 民法典人格权编中的参照适用法律技术

一、人格权编的小总则功能：身份权利对民法典人格权编的参照适用

二、《民法典》第1001条构成要件澄清：“身份权利”的参照适用抑或“人身权利”的参照适用？

三、《民法典》第1001条法律适用方法辨析：优先适用与参照适用方法的解释完善

四、民法典人格权编肖像权、姓名权中的参照适用

五、总结：大人格权编的“雄心壮志”

第十一章 基于身份关系协议的物权变动对民法典物权编的参照适用

一、问题的提出

二、物权变动公示原则在婚姻家庭领域的过度渗透

三、基于身份关系协议的所有权变动

四、基于身份关系协议等身份法律行为的居住权变动

五、基于夫妻身份关系协议物权变动对强制执行制度的类推适用

六、总结：宜确立基于身份关系协议、内外有别的物权变动模式

第十二章 股权转让合同对民法典的参照适用

一、公司纠纷等商法疑难案件的法律适用方法

二、基于股权转让合同的股权变动模式

三、股权转让合同的特殊性

四、股权转让合同对分期付款买卖合同规则的参照适用

五、股权转让合同对民法典善意取得制度的参照适用

六、总结

结 语

参考文献

附 录

后 记

我国民法典中有大量参照适用条款，这在找法、用法问题上为我们提供了法学方法论的新素材、新命题，有助于丰富和完善“寻找法律”环节的方法论。然而，民法学方法论上存在对参照适用的研究空白，本书围绕何时参照适用和如何参照适用这两个核心问题，树立参照适用在民法学方法论中的独立地位，构建参照适用方法的理论体系，发掘参照适用条款在找法和用法方面所蕴含的丰富方法论命题，并提出动态法源观和法律发展论，以期有助于立法、司法和学理的良性互动，推动法律发展。

王雷，中国人民大学法学院教授、博士生导师，中国人民大学民商事法律科学研究中心研究员，中国人民大学吴玉章青年学者。