公司对外担保 实践·规则·理念 法学理论 陈树森
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作者陈树森
出版社法律出版社
ISBN9787519772840
出版时间2023-01
版次1
装帧平装
开本16
页数352页
字数320千字
定价58元
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上书时间2024-11-08
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目录：
导论
一、公司对外担保的研究价值
（一）研究公司对外担保的理论价值
（二）研究公司对外担保的现实意义
二、公司对外担保的研究现状
三、公司对外担保的研究方法
章公司对外担保的规范指引
节公司对外担保的法律法规规定
一、有关公司对外担保的法律规定
（一）1993年《公》有关公司对外担保的规定
（二）2005年《公》有关公司对外担保的规定
二、有关公司对外担保的解释
（一）高法院《关于适用〈中华共和国担保法〉若干问题的解释》
（二）《九民会纪要》
（三）《民法典担保制度解释》
三、有关公司对外担保的部门规章
（一）中国证监会《关于上市公司为他人提供担保有关问题的通知》
（二）中国证监会《关于证券公司担保问题的通知》
（三）中国证监会、院国有资产监督管理委员会《关于规范上市公司与关联方资金往来及上市公司对外担保若干问题的通知》
（四）中国证监会、中国银行业监督管理委员会《关于规范上市公司对外担保行为的通知》
（五）院批转证监会《关于提高上市公司质量意见的通知》
（六）院《关于进一步提高上市公司质量的意见》
四、有关公司对外担保的其他文件规定
第二节公司对外担保的典型案例指引
第二章公司对外担保的域外察
节英美法系有关公司对外担保的立场及做法
一、英国公上的公司对外担保
（一）英国公关于公司经营范围的态度
（二）英国《2006年公》关于董事越权行为的规定
（三）英国《2006年公》关于公司贷款、准贷款等规定
二、美国公上的公司对外担保
（一）美国立法对公司对外担保的态度
（二）美国对公司对外担保的态度
第二节大陆法系有关公司对外担保的立场和做法
一、法上的公司对外担保
（一）关于违反利益交易的态度
（二）关于违反法人目的的态度
（三）关于违反法定决议事项的态度
二、我国台湾地区“公”上的公司对外担保
三、德国公上的公司对外担保
第三节公司对外担保域外察的启示
一、允许公司对外提供担保为基本发展态势
二、公司对外担保纠纷与公司治理结构存在较大关联
三、公司对外担保效力大多通过代表或代理制度予以评价
第三章公司对外担保的实践剖析
节公司对外担保的适法不一
一、公司违规提供担保的合同效力评判
（一）公司违规提供担保的合同被认定为无效
（二）公司违规提供担保的合同被认定为有效
（三）公司违规提供担保的合同被认定为效力待定
（四）公司违规提供担保的合同被认定为未生效
二、公司违规提供担保的效果归属认定
第二节公司对外担保的分析进路
一、规范质的分析进路
（一）《公》6条被认定为管理强制规定
（二）《公》6条被认定为效力强制规定
二、公司意思形成的分析进路
三、权限的分析进路
四、现行分析进路的简要评述
第三节《公》6条的多元解读
一、文义解读
二、历史解读
三、体系解释
四、功能解读
第四章影响公司担保合同效力的强制规定的识别
节强制规定影响合同效力的实践困惑
一、对法律、行政法规具体规定的质认定不一
二、对违反政策规定是否导致合同无效认识不一
三、对违反权限规定等是否导致合同无效认识不一
四、违反强制规定是否必然导致合同无效情况不一
第二节影响合同效力的强制规定的制度规范
一、影响合同效力的强制规定的制度变迁
二、域外影响合同效力的强制规定的立法及实践
三、对影响合同效力的强制规定的内外察启示
第三节影响合同效力的强制规定的识别及评述
一、对强制规定进行语义识别
二、对强制规定进行位阶识别
三、对强制规定进行类型化识别
第四节影响合同效力的强制规定的分析进路
一、识别出已达成理论与实践共识的法律法规规定
（一）识别出不影响合同效力的任意规定等规范
（二）识别出已达成共识的不影响合同效力的强制规定
（三）识别出已达成共识的影响合同效力的强制规定
二、依照规范目的来判断强制规定是否影响合同效力
（一）察强制规定是否直接关涉公共利益
（二）察强制规定是仅仅规范行为本身还是同时规范行为效果
（三）察强制规定规范的是单方行为还是双方行为
（四）察强制规定规范的是合同行为还是合同履行行为
三、结合强制规定所涉法益等因素进行效果校验
（一）量适用强制规定认定合同无效是否会损害意思自治原则
（二）量适用强制规定认定合同无效是否会损害诚实信用原则
（三）量适用强制规定认定合同无效是否会造成社会资源的巨大浪费
（四）量适用强制规定认定合同无效是否与违法行为的严重利益失衡
第五章公司对外担保中的公司意志代表
节公司意志的特
一、公司意志的非独立
二、公司意志的分职权
三、公司意志的可视
四、公司意志的分离
第二节公司意志代表中的法定代表人
一、法定代表人的地位与功能
二、法定代表人代表权限的
（一）法定代表人代表权的必要
（二）法定代表人代表权的路径选择
三、法定代表人代表权约定的外部效力
第三节公司意志代表中的问题
一、公司与公司意志的关系
（一）不当使用的难以表征公司意志
（二）并非表征公司意志的必要条件
（三）加盖表征公司意志并非国际通例
二、加盖公司的效力评判
第六章公司对外担保的效力评价及效果归属
节公司对外担保的决议效力评价
一、公司对外提供担保的决议效力
（一）公司违规作出的担保决议是否属于决议无效
（二）公司违规作出的担保决议是否属于决议可撤销
（三）公司违规提供担保是否构成决议不成立
二、公司担保瑕疵决议的外部效力
第二节公司对外担保的合同效力评判
一、相对人对公司担保合同审查义务的确立
二、相对人对公司担保合同的审查限度
第三节公司担保合同不发生效力后的效果归属
一、担保合同不发生效力后公司是否承担责任的争议
二、公司对外提供担保中的过错类型
（一）公司运行规则设置方面的过错
（二）公司代表人选任及监督方面的过错
（三）公司管理方面的过错
（四）其他方面的过错
三、担保合同不发生效力后公司承担民事责任的形态
第七章公司对外担保相关的理念塑造
节《民法典》有关公司对外担保方面的新理念
一、倡导合同有效，压缩合同无效和效力待定的制度空间
二、重视合同效力，关注合同履行
三、注重明晰责任形态，避责任复杂化
四、担保形式更丰富，效力认定更灵活
五、强调实质担保，消解担保
第二节公司对外担保反映出的审判理念优化
一、系统思维
二、商事思维
三、利益衡思维
四、交易安全思维
代结语：写在《公》第六次修订之际
后记
内容简介：
公司对外担保是实践中的焦点问题。有关公司对外提供担保所引发的争议，表面上体现为针对违规提供担保的合同效力认定以及担保合同不发生效力的民事责任承担问题；实质上折出各方对公6条的质功能、对违法合同的效力认定、对法定代表人签字及能否有效表征公司意志，以及对公司意志能否影响外部行为的不同认知。对公司对外担保问题，笔者认为应从推动高质量发展、维护社会整体安全等角度，综合运用系统思维、商事思维、利益衡思维以及交易安全思维等来审慎把握、妥善处理。
作者简介：
陈树森1981年5月生，山东临沂人，法学博士、博士后研究人员，现任上海市静安区法院党组成员、副院长，三级法官。兼任中国法学会案例法学研究会常务理事、上海市法学会民法学研究会副秘书长、上海市法学会研究会理事，华东政法大学硕士生导师、上海市法官培训中心教师等。在法律适用中国应用法学等期刊上发表50余篇，部分文章被人大复印报刊资料全文转载；出版专著我国案例指导制度研究，参编〈民法典〉适用与实务等著作7部；在中国法学青年论坛、法院系统学术讨论会、法院应用法学评选、法院系统案例分析评选、法院体制综合配套改革征文等活动中获奖20余次，撰写高法院研究重大课题等报告20余份。荣获法院调研工作个人，入选上海青年法学法律人才库、法院“民法典学培训第二批师资库”。审理的多起案件被评为上海市法院参案例、上海法院精品案例、上海法院示范庭审等。
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