习惯规则的形成机制及其查明研究

图书标准信息

• 作者 姜世波 著
• 出版社 中国政法大学出版社
• 出版时间 2012-03
• 版次 1
• ISBN 9787562041078
• 定价 36.00元
• 装帧 平装
• 开本 32开
• 纸张 胶版纸
• 页数 425页
• 字数 370千字
• 正文语种 简体中文
• 丛书 民间法文丛

【内容简介】

近年来，随着司法过程中国家法适用与民间规则的冲突问题日渐突出，民间规则之司法适用问题的研究已经提升到国家司法层面。这其中，习惯法规则的司法适用最为紧迫。《习惯规则的形成机制及其查明研究》所关注的是司法过程中经常可能遭遇的一个基本问题：当事人对于习惯规则的存在与否发生争议，法官如何确定习惯规则的存在了要查明或者确定习惯规则是否成立，必须首先明了它的形成机制，追循形成机理才有可能找到其司法确定的方法。习惯规则的司法查明是本书研究的垂点，但在我国语境下，由于立法上对习惯法的司法适用态度暖昧，习惯法的适用存在着诸多困境，因此，本书对此作为习惯法司法查明的前置问题进行了研究。全书总体上可以分为四大部分：第一部分是习惯法研究范式的回顾及反思；第二部分是习惯法规则的形成机制（包括构成要件）阐释：第三部分是习惯规则进入司法的条件分析、面临的困境及适用过程中的举证责任分配问题；第四部分即习惯规则在司法适用过程中的查明途径研究。我们借鉴了习惯法司法适用较为发达的英美法系及非洲地区的经验，分别探讨了通过习惯法编纂、权威证明、判例及司法认知和利益衡量等几种方法，对我国司法实务中这些方法的具体运用进行了考察，指出了今后需要进一步完善的制度建议。

【目录】

总序
第二辑说明
第三辑说明
第一章习惯法研究的基本范式及其反思
第一节习惯法研究的基本范式
第二节习惯法研究的范式迷思
第三节习惯法研究的基本概念
第四节本书所涉主题的研究现状
第五节本书的研究视角和方法

第二章习惯规则形成机制的基本理论
第一节习惯规则形成机制的文化分析
第二节习惯规则形成机制的经济分析
第三节习惯规则形成的博弈论分析

第三章乡土社会的秩序冲突与司法沟通
第一节转型时期的秩序冲突与调和
第二节转型社会秩序冲突的形成机理
第三节基于调解的法秩序沟通
第四节以帮工习惯为例的考察
第五节基于审判的法秩序沟通
第六节能动主义的乡土司法模式及其反思

第四章习惯法的构成要件
第一节物质要素
第二节法律确信要素
第三节物质要素和法律确信：孰轻孰重
第四节从国际法推及国内法

第五章习惯法的属性及司法功能
第一节民间习惯法的司法功能
第二节习惯法的性质：事实还是法律
第三节习惯法的双重属性及其识别
第四节习惯法查明的域外经验及其启示
第五节中国语境下的习惯法判定

第六章通过习惯法编纂查明习惯法
第一节何为习惯法编纂
第二节习惯法编纂对于司法查明习惯法的意义
第三节习惯法编纂机关的选择
第四节当代司法机关系统地适用习惯法的典型——泰州经验的检讨
第五节习惯法编纂的成功代表——国际商事习惯法
第六节习惯法编纂的缺陷及其克服

第七章通过权威证明查明习惯法
第一节权威及其说服力
第二节普通法系与非洲地区运用权威方法查明习惯法的经验
第三节确立我国的民间权威证明制度

第八章通过判例、司法认知查明习惯法
第一节判例与习惯法的查明
第二节司法认知与习惯法的查明

第九章通过利益衡量确定习惯法的方法
第一节法律确信的得出需要价值判断
第二节司法如何面对利益冲突的衡量和抉择
第三节通过利益衡量调和法律与习惯的冲突
参考文献
后记