民事行为保全制度研究

用好行为保全, 保障合法权益

朝阳律协一直致力于从法治中国、 行业发展以及律师展业的角度倡导律师行业应该进行积极的探索和尝试。 无疑, 良性的竞争生态环境、 较多的律师服务项目, 能够促进律师行业的持续、 健康发展, 继而促进整个行业的诚信度不断增强, 继而使每一个律师提供的法律服务更有温度以及更加体现正义的价值。

为此, 就诉讼业务领域律师的收费问题, 朝阳律协出版了 《关于推进律师费转付制度的调研报告》, 希望促进由败诉方承担律师费的规则成为一种普遍的司法认同以及行业习惯。 这对律师行业不当的 “收费内卷”, 是一种比制定收费规则更有效果的市场校正, 通过诉讼结果改变付费责任主体, 使律师在执业的时候, 更加关注专业以及作业品质, 更加注重客户体验, 更加注意服务过程, 并竭尽全力追求一个较好的诉讼结果。

而 《民事行为保全制度研究》 则希望在诉讼中, 能够为律师更多运用行为保全制度、 维护客户合法权益再添助力, 帮助律师更加熟练掌握这一在实践领域中尚未全面发挥作用的制度, 获得展业新机会, 并更好地保障公平正义的践行。 行为保全给律师执业提供了新的挑战和机遇, 有利于促进整个律师行业发展。 合理、 准确、 及时地应用并应对行为保全, 将会成为律师行业未来极具前景和特色的法律服务事项。

相对于司法实践中更为熟知常见的财产保全, 行为保全在功能、 要件等方面都有鲜明的特征, 因为行为保全的对象是行为, 包括了作为与不作为,故其除了具有保证判决执行的经典功能外, 更兼具了防止损失扩大、 阻却不法侵害和司法上的中间性令行禁止功能。

行为保全给律师执业提供了新的挑战和机遇, 为维护当事人的利益提供了一个新路径, 有利于促进整个律师行业发展。 合理、 准确、 及时地应用并应对行为保全, 将会成为律师行业未来极具前景和特色的法律服务事项。

行为保全在知识产权、 生态环境、 股权争议、 婚姻继承等领域有现时应用的巨大价值, 也可期在投资者保护、 证券侵权、 公益诉讼等领域更多地发挥积极作用。 然而 2012 年 《民事诉讼法》 修正后, 民商事领域纠纷中行为保全的适用仍然有限。

希望 《民事行为保全制度研究》 的出版发行, 能够对广大律师以及律师行业有所助益。

法学博士, 第三届北京市朝阳区律师协会会长。 中国国际经济贸易仲裁委员会仲裁员, 中国海事仲裁委员会仲裁员, 北京仲裁委员会仲裁员, 人民检察院民事行政监督案件专家委员会委员, 上海大学 ADR 与仲裁研究院院长　杨光

2022年10月5日

相对于财产保全，行为保全在功能、要件等方面都有鲜明的特征，其除了具有爆炸判决执行的经典功能外，更兼具了防止损失扩大、阻却不法侵害等多种功能。行为保全给律师执业提供了新的机遇和挑战，也有利于促进整个律师行业发展。

本书从理论、制度和案例层面，对我国民事诉讼制度进行了系统研究，并对我国民事行为保全的内涵和外延进行了界定。同时，本书试图运用比较研究的方法，考察大陆法系假处分制度和英美法系禁令制度的异同。

相对于财产保全，行为保全在功能、要件等方面都有鲜明的特征，其除了具有爆炸判决执行的经典功能外，更兼具了防止损失扩大、阻却不法侵害等多种功能。行为保全给律师执业提供了新的机遇和挑战，也有利于促进整个律师行业发展。

本书从理论、制度和案例层面，对我国民事诉讼制度进行了系统研究，并对我国民事行为保全的内涵和外延进行了界定。同时，本书试图运用比较研究的方法，考察大陆法系假处分制度和英美法系禁令制度的异同。

北京市朝阳区律师协会

北京市朝阳区律师协会是依法设立的、由北京市朝阳区律师及律师事务所组成的社团法人，是区域性的律师行业自律性组织，受北京市朝阳区司法行政机关的领导、监督和北京市律师协会的指导，是党和政府联系律师的桥梁和纽带，依法对北京市朝阳区律师行业提供服务并实施管理。

北京市朝阳区律师协会以维护会员的合法权益、改善会员执业环境，为会员执业提供服务为宗旨;以管理、教育、监督、规范会员执业行为，提高会员的职业操守和执业能力，增强会员凝聚力，发展律师事业，促进朝阳区的法治建设、经济和社会发展为目标。现任会长为杨光律师。

章　民事行为保全制度的概述 001 

　节　民事行为保全的内涵与外延 001 

　第二节　民事行为保全的分类 005 

　第三节　民事行为保全制度的特点 007 

　第四节　民事行为保全制度的功能 010 

　第五节　民事行为保全制度的发展沿革 012 

第二章　民事行为保全制度之比较法考察 017 

　节　大陆法系之假处分 017 

　第二节　英美法系之禁令制度 023 

　第三节　我国民事行为保全制度与域外制度比较借鉴 028 

第三章　民事行为保全的立法现状及问题 032 

　节　民事行为保全的立法现状 032 

　第二节　民事行为保全申请主体不确定 040 

　第三节　民事行为保全适用范围不明确 042 

　第四节　民事行为保全管辖规则不明确 048 

　第五节　民事行为保全申请条件不明确 052 

第四章　民事行为保全在身份案件的适用 053 

　节　适用行为保全的身份案件 053 

　第二节　婚姻家庭案件中行为保全适用的问题 056 

　第三节　我国婚姻家庭案件行为保全适用现状背后的原因 060

第四节　婚姻家庭纠纷适用行为保全具有必要性 064 

第五章　民事行为保全在知识产权案件中的适用 070 

　节　典型案例的梳理和呈现 070 

　第二节　知识产权领域行为保全重要问题回应 085 

第六章　民事行为保全在其他领域的适用 096 

　节　民事行为保全在其他领域的适用现状 096 

　第二节　行为保全在民商事领域适用的问题及原因 100 

第七章　民事行为保全制度的完善 103 

　节　明确行为保全的适用范围 103 

　第二节　统一行为保全的裁判要件 106 

　第三节　强化行为保全的程序保障 115 

　第四节　健全行为保全的救济制度 117 

　第五节　完善行为保全的执行程序 120 

附: 相关案例

美国礼来公司、 礼来 (中国) 研发公司与黄某某侵害技术秘密纠纷案 125 

北京稻香村食品有限责任公司与北京苏稻食品工业有限公司等申请行为保全纠纷案 127 

陈某 1、 陈某 2 等与黄某、 陈某 5 法定继承纠纷一审民事裁定书 137 

邢某、 李某离婚纠纷一审民事裁定书 139 

腾讯科技 (深圳) 有限公司等与武汉骏网互联科技股份有限公司互联网不正当竞争纠纷案 141 

徐某某、 田某某、 刘某某等其他行政裁定书 144 

康文森无线许可有限公司、 华为技术有限公司确认不侵害专利权纠纷二审民事裁定书 153 

夏某与顾某某离婚纠纷一审民事裁定书 165 

郭某 1 与郭某 2 遗嘱继承纠纷一审民事判决书 167

钟某芳申请诉后人身安全保护案 173 

　———诉后人身安全保护裁定制止 “分手暴力”郝某某诉郝某华赡养纠纷案 174 

　———人身安全保护裁定制止子女虐待老人女童罗某某诉罗某抚养权纠纷案 175 

　———人身安全保护裁定制止儿童虐待

参考文献 176 

后　记 181

相对于财产保全，行为保全在功能、要件等方面都有鲜明的特征，其除了具有爆炸判决执行的经典功能外，更兼具了防止损失扩大、阻却不法侵害等多种功能。行为保全给律师执业提供了新的机遇和挑战，也有利于促进整个律师行业发展。

本书从理论、制度和案例层面，对我国民事诉讼制度进行了系统研究，并对我国民事行为保全的内涵和外延进行了界定。同时，本书试图运用比较研究的方法，考察大陆法系假处分制度和英美法系禁令制度的异同。

北京市朝阳区律师协会

北京市朝阳区律师协会是依法设立的、由北京市朝阳区律师及律师事务所组成的社团法人，是区域性的律师行业自律性组织，受北京市朝阳区司法行政机关的领导、监督和北京市律师协会的指导，是党和政府联系律师的桥梁和纽带，依法对北京市朝阳区律师行业提供服务并实施管理。

北京市朝阳区律师协会以维护会员的合法权益、改善会员执业环境，为会员执业提供服务为宗旨;以管理、教育、监督、规范会员执业行为，提高会员的职业操守和执业能力，增强会员凝聚力，发展律师事业，促进朝阳区的法治建设、经济和社会发展为目标。现任会长为杨光律师。