企业人力资源法律风险管控实务操作与案例精解

风险与利益是企业最关注的两个基础性问题，对于企业而言，只有将风险与利益并重才能获得长久的发展。企业所面临的风险主要有两个方面：商业风险和法律风险。其中，法律风险一旦发生，就会给企业带来不可挽回的损失。因此，对于企业人力资源的管理者来说，做好法律风险防范尤为重要。
自《中华人民共和国民法典》《中华人民共和国劳动合同法》《中华人民共和国劳动合同法实施条例》《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》《职工带薪年休假条例》等法律法规的相继实施，企业用工和人事管理的成本和风险逐渐增加。同时，越来越多的劳动者学会通过法律途径保护自己的权益，企业如果不加强法律风险防范意识，就有可能成为法律纠纷中的失败者。因此，无论是企业的高层管理者，还是从事人力资源管理相关的工作人员，都应当具备一定的法律风险防范意识和合法处理劳动争议的能力，用法律筑起企业发展的最低防线。为了更好地强化企业法律意识，完善企业用工体系，规范企业劳动关系管理，笔者编写了本书。希望通过本书，读者能够快速了解在企业中如何进行法律风险防范和法律纠纷处理。
本书分别从员工招聘与录用管理，签订劳动合同，试用期管理，企业规章制度，保密与竞业限制，员工培训管理，工作时间与休息休假，员工薪酬福利管理，劳动合同的变更、解除与终止，经济补偿金、赔偿金及违约金，劳务派遣与非全日制用工，“三期”女职工劳动关系管理，以及劳动争议的解决方面详细介绍了人力资源在实际工作中需要掌握的实操知识与遇到问题时的解决方法，并精解了大量丰富的实操案例。本书适合从事人力资源工作不久的初学者、企业的高层管理者，以及与人力资源管理相关的工作人员参考使用。
由于人力资源的法律法规具有较强的时效性，相关法律法规会随着社会的发展而更新，如果相关法律法规有所变化，实务操作方式要以最新的官方政策文件为准。同时，劳动法实务领域的问题也非常烦琐，司法实务中的处理方式也处于不断改进和变化之中，因此书中难免存在一些不足之处，恳请各位读者给予指正。

企业所面临的风险主要有两个方面：其一是商业风险；其二是法律风险。其中，法律风险一旦发生，将给企业带来不可挽回的损失。因此，对于企业人力资源管理者来说，法律风险的防范显得尤为重要。《企业人力资源法律风险管控实务操作与案例精解》分别从员工招聘与录用管理，签订劳动合同，试用期管理，企业规章制度，保密与竞业限制，员工培训管理，工作时间与休息休假，员工薪酬福利管理，劳动合同的变更、解除与终止，经济补偿金、赔偿金及违约金，劳务派遣与非全日制用工，“三期”女职工劳动关系管理，劳动争议的解决方面详细介绍了人力资源在实际工作中需要掌握的实操知识与遇到问题时的解决方法。 《企业人力资源法律风险管控实务操作与案例精解》适合从事人力资源工作不久的初学者、企业的高层管理者，以及与人力资源管理相关的工作人员参考使用。

卜玥倩：从事人力资源管理20余年，具有丰富的人力资源管理和行政运营综合管理的经验。曾就职于毕博、IBM、ABeam等多家世界五百强企业及国内大型企业，熟悉跨文化背景下的人力资源管理。曾在各种业务场景下建立有效的人力资源及行政管理体系，对人力资源管理体系建设有独到的见解及实践经验，熟悉IT、互联网、管理咨询等多个行业领域。同时，她也是大连理工大学软件学院、大连交通大学、大连医科大学等多所高校的企业导师，每年都会给学生进行就业等方面的指导与授课，深受学生喜爱。目前就职于人工智能大数据行业独角兽企业，担任大连分公司运营管理职务。

第一章员工招聘与录用管理 / 1
第一节实务操作 /2
实操1：企业在招聘中有哪些义务？ / 2
实操 2：企业发布招聘信息时需要注意哪些方面？ / 2
实操 3：企业在发放录用通知书时需要注意哪些方面？ / 4
实操 4：如何调查员工基本信息是否真实？ / 4
实操 5：如何调查员工是否有潜在疾病、职业病等？ / 5
实操 6：如何调查员工年龄是否达到 16周岁？ / 5
实操 7：如何调查员工是否与其他企业有未到期的劳动合同？ / 6
实操 8：如何调查员工是否与其他单位存在竞业限制协议？ / 6
实操 9：企业聘用外籍员工应当具备哪些条件？ / 7
实操 10：外商投资企业在聘用外国人时，如何申领许可证书？ / 8
实操 11：如果招用外国人，如何考察外国人的就业手续？ / 9
实操 12：用人单位如何规定外籍员工的工资、工作时间、休息休假、劳动安全卫生以及社会保险？ / 9
实操 13：用人单位与外籍员工在备案用劳动合同之外，另行签订劳动合同的，效力如何认定？ / 9
第二节案例精解 / 10
案例 1：企业在进行招聘时，是否应告知劳动者相关信息？ / 10
案例 2：企业发现员工学历或工作履历造假后，与其解除劳动合同，员工不服，申请仲裁，要求撤销企业解除劳动合同的决定，继续履行劳动合同，仲裁机构会支持吗？ / 10
案例 3：企业如何适用“不符合录用条件”辞退新员工？ / 11
案例 4：录用通知书具有法律效力吗？ / 12
第二章签订劳动合同 / 13
第一节实务操作 / 14
实操 1：什么是劳动合同？为什么要签订书面劳动合同？ / 14 
实操 2：劳动合同的订立形式有哪些？ / 14
实操 3：劳动关系的建立以订立劳动合同的时间为准吗？ / 14 
实操 4：如何认定事实劳动关系？ / 15 
实操 5：用人单位不按时订立劳动合同有哪些法律后果？ / 16 
实操 6：如果劳动者入职已超过 1个月，用人单位才和其补签书面劳动合同，那么这种情况下，劳动者还能向用人单位主张未签书面劳动合同需支付二倍工资的要求吗？ / 17
实操 7：劳动者迟迟不签订劳动合同会有哪些法律后果？ / 17 
实操 8：如果劳动者出具本人不愿意签订劳动合同的书面声明，那么用人单位还会承担正常法律责任吗？ / 18
实操 9：劳动合同中的法定必备条款包括哪些？ / 18
实操 10：《劳动法》规定的劳动合同必备条款还继续适用吗？ / 19
实操 11：劳动合同的主体有哪些？ / 19 
实操 12：非法用工单位用工的，是否按劳动关系处理？ / 22
实操 13：分公司是否具有独立的用工权？ / 22
实操 14：如何设立劳动合同的期限？ / 22
实操 15：无固定期限劳动合同与固定期限劳动合同有何区别？ / 24 
实操 16：一个有效的劳动合同应具备哪些要件？ / 25
实操 17：如何判定劳动合同无效？ / 25 
实操 18：什么情况下可以以劳动者欺诈而主张劳动合同无效？ / 27 
实操 19：以欺诈订立的劳动合同有效吗？是否需要支付劳动者报酬？ / 27
实操 20：劳动者隐瞒健康或身体状况，签订的劳动合同是否有效？ / 28 
实操 21：劳动合同的约定与企业的规章制度内容不一致，劳动合同的约定还有效吗？ / 28
实操 22：由劳动合同的无效引起的法律后果有哪些？ / 28
实操 23：如果劳动合同中约定的用人单位发生了变化，那么原劳动合同的效力如何认定？ / 30 
第二节案例精解 / 30
案例 1：劳动者参加岗前培训能否认定为建立劳动关系？ / 30 
案例 2：在校大学生能与用人单位签订劳动合同吗？ / 31
案例 3：劳动合同欠缺必备条款，企业是否承担法律责任？ / 31
案例 4：缺乏必备条款的劳动合同是否就是无效的呢？ / 32
案例 5：劳动合同中存在“不合法条款”但员工认可，那么存在这种“不合法条款”的劳动合同是否有效？ / 33
案例 6：因劳动者原因导致劳动合同无效，应如何处理？ / 34 
案例 7：劳动者拖延签订劳动合同，能否主张二倍工资？ / 35 
案例 8：劳动者工作两年时间但一直未签订劳动合同，能主张二倍工资吗？ / 36
案例 9：劳动者隐瞒婚姻状况签订的劳动合同是否有效？ / 36 
案例 10：劳动者以假文凭签订的劳动合同是否有效？ / 37
第三章试用期管理 / 39
第一节实务操作 / 40 
实操 1：《劳动合同法》规定的试用期法定上限是多久？ / 40
实操 2：用人单位提出延长或缩短对劳动者的考察期限，应满足哪些条件？ / 40
实操 3：关于试用期工资，《劳动合同法》有哪些规定？ / 41
实操 4：劳动者转岗或升职后，能否再次约定试用期？ / 42
实操 5：用人单位违法约定试用期应承担哪些法律后果？ / 42 
实操 6：劳动者在试用期内解除劳动合同应如何处理？ / 43
实操 7：用人单位在试用期内解除劳动合同应如何处理？ / 44 
实操 8：劳动者在试用期满考核不合格，用人单位是否能解除劳动合同？ / 47
第二节案例精解 / 47
案例 1：企业可以任性规定试用期的长短吗？ / 47 
案例 2：企业随意延长试用期应承担哪些法律责任？ / 48
案例 3：如何判定员工在试用期是否合格？ / 49
案例 4：在试用期内，员工不符合岗位要求，企业有权行使劳动合同的单方解除权吗？ / 50
案例 5：在员工试用期内企业能否随意“炒鱿鱼”？ / 51
案例 6：员工在试用期内能享受工伤待遇吗？ / 52
案例 7：企业能否随意解雇试用期内生病住院的员工？ / 52
案例 8：企业能否逾期辞退试用期内的不合格员工？ / 53
第四章企业规章制度 / 54
第一节实务操作 / 55
实操 1：企业规章制度如何制订才能生效？ / 55
实操 2：当劳动合同与企业规章制度不一致时，应当如何处理？ / 56
实操 3：企业的规章制度违法，应承担哪些法律后果？ / 56
实操 4：如何制定适合本企业的规章制度？ / 57 
实操 5：什么是集体合同？ / 58
实操 6：集体合同的主要内容有哪些？ / 59实操 7：企业如何依法制定集体合同？ / 59
实操 8：集体合同与劳动合同有什么区别？ / 61
实操 9：集体合同具有哪些法律效力？ / 63
实操 10：集体合同如何签订才能生效？ / 64
第二节案例精解 / 65
案例 1：企业规章制度如何公示？ / 65 
案例 2：企业规章制度这样制定是否合理？ / 66
案例 3：企业规章制度中应如何界定“严重违纪”标准？ / 66 
案例 4：用人单位与工会签订了集体劳动合同，还需要与劳动者签订劳动合同吗？ / 67
第五章保密与竞业限制 / 68
第一节实务操作 / 69
实操 1：什么是商业秘密？如何认定？ / 69
实操 2：如何理解信息的秘密性与价值性？ / 69
实操 3：商业秘密的内容具体有哪些？ / 70
实操 4：用人单位与劳动者约定保密义务的，需要向劳动者支付保密费吗？ / 71
实操 5：企业如何建立完善严格的保密规章制度？ / 72
实操 6：企业如何与员工签订保密或竞业限制协议？ / 73
实操 7：保密协议和竞业限制协议有什么区别？ / 74
实操 8：保密协议的内容一般包括哪些？ / 74
实操 9：什么是竞业限制？ / 75
实操 10：如何确定竞业限制的人员范围？ / 76
实操 11：如何约定竞业限制期限？ / 76 
实操 12：竞业限制义务的内容有哪些？ / 76 
实操 13：关于竞业限制经济补偿，有哪些规定？ / 77
实操 14：关于竞业限制的违约金，有哪些规定？ / 77
实操 15：竞业限制协议应当在什么时候签订？ / 78 
实操 16：用人单位违法解除劳动合同或劳动者被迫解除劳动合同的，竞业限制条款对劳动者是否仍有约束力？ / 78
实操 17：员工违反竞业限制义务，向企业支付竞业限制的违约金后，企业还能要求员工继续履行竞业限制义务吗？ / 79
 实操 18：用人单位没有及时按约定履行竞业限制经济补偿义务时，劳动者是否还需要履行竞业限制的义务？ / 79
实操 19：用人单位与员工约定竞业限制经济补偿金包含在工资、奖金、津贴或其他福利待遇中是否有效？ / 79 
实操 20：如何解除竞业限制协议？ / 80 
第二节案例精解 / 81
案例 1：未采取保密措施的信息能构成商业秘密吗？ / 81
案例 2：是不是所有的客户名单都属于商业秘密？ / 81
案例 3：企业要求员工保密，需要支付保密费吗？ / 82
案例 4：享有著作权的软件作品是否同时可以被视为公司的商业秘密呢？ / 83
案例 5：竞业限制的期限可以随意约定吗？未按时向劳动者支付补偿金的竞业限制协议是否有效？ / 84
案例 6：员工自动履行竞业限制协议的，能要求补偿金吗？ / 85
案例 7：违法解除劳动合同是否影响竞业限制协议的效力？ / 85
第六章员工培训管理 / 88
第一节实务操作 / 89
实操 1：如何理解“岗前培训”？ / 89 
实操 2：用人单位向劳动者进行岗前培训时，双方是否在岗前培训期间建立了劳动关系？ / 89 
实操 3：如果用人单位不想在劳动者通过岗前培训考核之前与劳动者建立劳动关系，用人单位应该采取哪些措施防范法律风险？ / 90
实操 4：培训费包括哪些？ / 91
实操 5：用人单位在培训期内向劳动者支付的工资属于培训费用吗？ / 91
实操 6：什么是服务期？ / 91
实操 7：服务期可以随意约定吗？ / 91
 实操 8：服务期内劳动者可以解除或终止劳动合同吗？ / 92
实操 9：可以约定服务期的情形有哪些？ / 92
实操 10：法律对服务期的期限有何规定？ / 93
实操 11：服务期与劳动合同期限有何区别？ / 93
实操 12：服务期与劳动合同期限不一致时，要怎么处理？ / 94 
实操 13：企业向员工提供商品房、解决户口等特殊待遇时，能否与员工约定服务期和违约金？ / 95
实操 14：劳动者违反服务期约定，应当向用人单位支付多少违约金？ / 95
实操 15：用人单位与劳动者未签订培训或服务期协议，或虽然签订了协议，但未对违约金作出明确约定，这种情况下，如果劳动者违反了服务期约定，可以不承担违约责任吗？ / 96
实操 16：劳动者违反了服务期约定，哪些情形下需要支付违约金？ / 97
实操 17：企业如何与员工签订培训协议？签订培训协议有哪些技巧？ / 98
第二节案例精解 / 99
案例 1：岗前培训能约定服务期吗？ / 99
案例 2：服务期内劳动合同到期，用人单位能终止
劳动合同吗？ / 100 
案例 3：如何认定“专业技术培训”？如何计算员工在服务期内离职的违约金？ / 101 
案例 4：企业为员工办理了北京户口，如果员工单方离职，企业能否以违反服务期协议为由要求员工支付赔偿金？ / 102 
案例 5：员工服务期未满跳槽的，是否违反服务期协议？是否需要支付违约金？ / 102 
第七章工作时间与休息休假 / 104 
第一节实务操作 / 105
实操 1：什么是标准工时制？ / 105
实操 2：什么是综合计算工时制？ / 105 
实操 3：用人单位对哪些劳动者可以实行综合计算工时制？ / 106 
实操 4：用人单位实行综合计算工时制，必须经过劳动行政部门审批吗？ / 108
实操 5：什么是不定时工作制？ / 109 
实操 6：用人单位对哪些劳动者可以实行不定时工作制？ / 109 
实操 7：《劳动法》中关于加班加点的规定有哪些？ / 111
实操 8：员工自愿加班时，企业是否还有向劳动者支付加班工资的义务？ / 112
实操 9：如果劳动者加班时数超过法律规定时数的上限，那么劳动者能否要求用人单位加倍支付加班费或者要求用人单位赔偿？ / 113
实操 10：用人单位安排劳动者超时加班，将会面临怎样的行政处罚？ / 113
实操 11：劳动者在非工作日参加培训属于加班吗？ / 113
实操 12：企业在考勤管理和加班审批中存在的问题主要有哪些？ / 114
实操 13：《劳动法》中关于休息日的规定有哪些？ / 115 
实操 14：我国法定节假日主要包括哪些？ / 115
实操 15：丧假有哪些规定？ / 116
实操 16：婚假有哪些规定？ / 117
实操 17：婚假遇上节假日可以顺延吗？ / 117
实操 18：婚假未休的，企业是否应当予以补偿？ / 118
实操 19：产假有哪些规定？ / 118
实操 20：探亲假有哪些规定？ / 118
实操 21：社会活动假有哪些规定？ / 119
实操 22：事假有哪些规定？ / 120
实操 23：带薪年休假有哪些规定？ / 120
实操 24：企业在规章制度中约定年休假过期作废，这种约定有效吗？ / 123 
实操 25：企业应当如何安排员工的年休假？ / 124
实操 26：企业给员工补发年休假工资是按 3倍算还是按 2倍算？ / 124 
实操 27：劳动者休年假的时间应当计算为综合工时制度下的工时吗？ / 125 
实操 28：当劳动者与用人单位解除或终止劳动关系时，还未休的年假该如何处理？ / 125
实操 29：用人单位组织集体外出旅游能否代替年假？ / 125
实操 30：病假有哪些规定？ / 126 
实操 31：企业人力资源管理部门应如何做好员工假期管理工作？ / 128 
第二节案例精解 / 129
案例 1：“做六休一”合法吗？ / 129
案例 2：企业以周工作时间不满 40小时为由取消员工的休假合法吗？ / 130 
案例 3：每天工作 8小时，包含午休和用餐时间吗？ / 131 
案例 4：实行综合计算工时制的员工是否可以享受年休假？ / 131 
案例 5：企业实行综合计算工时工作制，要求员工加班，违法吗？ / 132 
案例 6：企业实行综合计算工时工作制，员工周六上班，属于加班吗？企业需要支付其加班费吗？ / 133
 案例 7：实行不定时工作制的员工，企业可否以旷工为由与其解除劳动合同？ / 134 
案例 8：用人单位实行不定时工作制必须经过劳动行政部门审批吗？ / 135
 案例 9：企业能否以加班费来抵偿其经济损失，不支付员工加班费？ / 136
 案例 10：周六上班，算值班还是加班？ / 137 
案例 11：员工自愿加班，可以得到加班工资吗？ / 137
 案例 12：如何确定员工休的是法定年假还是额外年假？ / 138 
案例 13：当企业规定年休假天数多于法定年休假天数时，员工当年应休未休年休假补偿该怎么算？ / 140
案例 14：企业能否以补休代替法定休假日加班工资？ / 141
案例 15：员工因违纪被解除劳动合同，可以要求企业支付未休年休假报酬吗？ / 142
案例 16：员工可以擅自休年假吗？ / 142 
案例 17：产假和年休假之间有冲突吗？ / 143 
案例 18：劳动者未申请休年休假，是否等同于放弃年休假补偿？ / 144
案例 19：企业能否以病假为由折扣员工的年休假？ / 145
 案例 20：员工离职时，多休的年休假公司是否可以扣回？ / 145 
第八章员工薪酬福利管理 / 148
第一节实务操作 / 149
实操 1：工资的主要形式有哪些？ / 149 
实操 2：哪些项目不列入员工的工资总额？ / 150 
实操 3：高温津贴属于工资吗？ / 151 
实操 4：如何折算日工资和小时工资？ / 152 
实操 5：如何理解昀低工资标准？ / 152 
实操 6：如何理解劳动者“提供了正常劳动”？ / 153 
实操 7：用人单位如果违反昀低工资标准的相关规定，将会承担怎样的后果？ / 154 
实操 8：昀低工资标准的剔除项目有哪些？ / 155 
实操 9：昀低工资包含加班工资吗？ / 155 
实操 10：员工因事请假若干天后，当月领取的工资水平未达到昀低工资标准，企业是否违反了昀低工资规定？ / 155
实操 11：只要用人单位扣减劳动者应得工资，就一定属于克扣工资的范畴吗？ / 156 
实操 12：只要用人单位超过规定付薪时间未支付劳动者工资，就一定属于拖欠员工工资范畴吗？ / 157
实操 13：企业需要编制和保存工资支付记录表吗？ / 157
 实操 14：对于工资的发放时间，有什么规定？ / 158 
实操 15：员工离职时，企业可以规定其工资于离职后的下一个工资结算月支付吗？ / 159 
实操 16：如何确定工资支付标准？ / 159 
实操 17：企业未依法支付员工工资，需要承担哪些法律后果？ / 161 
实操 18：什么是社会保险？社会保险和商业保险有哪些不同之处？ / 162
 实操 19：如何确定社会保险的缴费基数和比例？ / 164 
实操 20：用人单位未依法缴纳社会保险需要承担哪些法律后果？ / 165
实操 21：企业需要为非全日制员工缴纳社会保险吗？ / 167 
实操 22：企业招用退休返聘人员，需要为其缴纳社会保险费吗？ / 168 
实操 23：如何确定养老保险的缴费基数和比例？ / 168 
实操 24：养老保险的适用范围及发生作用的时间点是什么？ / 169
实操 25：如何计算基本养老金？ / 169 
实操 26：如何确定医疗保险的缴费基数和比例？ / 170 
实操 27：生育津贴就是产假工资吗？ / 171 
实操 28：在企业未替员工办理工伤保险的情况下，员工遭受工伤，企业需要承担哪些责任？ / 171 
实操 29：如何界定是否属于工伤认定的“上下班途中”？ / 172 
实操 30：如何界定是否属于工伤认定的“因工外出期间”？ / 173
实操 31：企业需要为非全日制员工缴纳工伤保险吗？ / 174
实操 32：企业异地用工，员工发生工伤后，如何认定工伤？ / 174
第二节案例精解 / 175
案例 1：业务提成能算作劳动者的工资吗？ / 175 
案例 2：因经营困难导致工资没有发放，企业构成无故拖欠吗？ / 176 
案例 3：劳动者在试用期加班，用人单位是否应当为其支付加班费？ / 177 
案例 4：员工与企业建立了事实劳动关系，企业却未按国家规定为