劳动争议处理规则与应对技巧
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作者蔡飞
出版社法律
ISBN9787519788568
出版时间2024-03
四部分类子部>艺术>书画
装帧其他
开本16开
定价68元
货号1203233494
上书时间2024-06-09
商品详情
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作者简介
蔡飞获广州市司法局、律协“30年30人30所”荣警称号，为广州市律师行业发展30年以来达出的30名律师之一，广州金鹏律师事务所（全国优秀律师事务所）高级合伙人、资深律师、劳动人事争议仲裁委员会仲裁员，现担任中华全国律师协会劳动与社会保障法专业委员会委员、广东省律师协会劳动法律专业委员会副主任、广州市律师协会劳动与社会保障法律专业委员会主任、广州市工会法律服务律师团团长、广州市重大决策社会稳定风险评估专家等职务，任多所大学讲座教授、导师。
所带领团队只从事劳动法律业务，专注劳动争议解决、劳动用工合规、劳动用工制度等实务与理论研究，所经办案件被评为最高人民法院2023年案例分析评选一等奖，也是劳动争议领域唯一的一等奖案件。著有《一本书读你不知道的劳动用工风险》。创办公众号，仅发布蔡飞律师的原创文章，所发表的原创专业文章包括转载在内的阅读量过千万。
荣获中华全国律师协会“2020年度会国律师行业最受关注人物”；全国总工会、司法部、中华律协第七届“全国维护职工权益杰出律师”；《亚洲法律杂志》（ALB）“年度华南华中地区劳动与就业律师事务所大奖-本地”（服务案例全部为蔡飞律师）。
多年以来一直担仟广州市劳动人事争议仲裁院的法律顾问，亦为广东省律师担任裁判机构法律顾问的先例。
目录
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专题一 经济补偿争议
一、合同解除或终止，劳动者可以获得经济补偿的依据及其规则变化
1.劳动合同解除或终止，关于须支付经济补偿的情形的规定有哪些？
2.劳动合同终止，无须支付经济补偿的情形有哪些？
3.《劳动合同法》增加了用人单位哪些解除、终止劳动合同须支付经济补偿的情形？
4.公司未成立是否要支付解除或终止劳动合同的经济补偿？
5.用人单位抗辩经济补偿诉求，有哪些常见的理由或情形？
二、经济补偿标准及支付方式
1.经济补偿的标准如何确定？
2.劳动关系跨2008年的，经济补偿如何支付？
3.用人单位连续变更劳动者的用人单位，经济补偿是否连续计算？
4.劳动者的工作年限，由谁承担举证责任？
5.劳动者工资收入多少，由单位还是劳动者举证？劳动者主张很高的工资却没有举证怎么办？
6.经济补偿金数额的3倍工资封顶，应按照私营单位还是非私营单位的上年度职工月平均工资计算？
7.经济补偿达到多少数额才需要纳税？
8.用人单位与员工约定在职期间提前发放离职经济补偿是否有效？
三、适用《劳动合同法》第36条、第37条规定，协商解除及劳动者单方解除的风险及规避
1.用人单位与劳动者协商一致解除劳动合同时，所约定的经济补偿能否低于法定标准？
2.辞职申请书与通知书有什么区别？用人单位如何处理？
3.辞职后发现怀孕了，是否可以撤回辞职通知书？
4.劳动者发出解除劳动合同通知书后，在30天通知期内能反悔不离职吗？
5.协商解除劳动合同并履行完毕后，可主张重大误解要求撤销吗？重大误解应当如何认定（为什么发现怀孕后要求撤销协议不可以，但工伤却往往可以）？
四、劳动者单方辞职可获得经济补偿的认定
1.劳动者单方辞职可获得经济补偿，主要有哪些规定？
2.《劳动合同法》第38条的第1款和第2款相比，劳动者行使被迫解除权是否一律需要提前通知？
3.劳动者申请仲裁是否可视为解除劳动合同？
五、《劳动合同法》第38条中“未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件”的认定
1.超时加班是否属于不提供劳动条件？劳动者可否主张被迫离职的经济补偿？
2.公司调整工作内容或工作地点没有和员工商量，员工是否可以离职并主张经济补偿？
六、《劳动合同法》第38条中“未及时足额支付劳动报酬”的认定
1.用人单位降低基本工资标准，提高绩效工资、奖金等项目的标准，劳动者可否行使被迫解除权？
2.拖欠加班费是否可行使被迫解除权？
3.用人单位不按月足额发放产假工资，女职工能否解除劳动合同并获得经济补偿？
4.劳动者能否以用人单位未足额发放停工留薪期工资为由行使被迫解除权？
5.员工能否以用人单位未支付未休年休假工资为由行使被迫解除权？
6.用人单位不发放高温津贴，劳动者可否行使被迫解除权？
七、《劳动合同法》第38条中“未依法为劳动者缴纳社会保险费”的认定
1.劳动者以用人单位未足额缴纳社保为由主张解除劳动合同，能否获得经济补偿？
2.员工声明放弃缴纳社保，能否以未缴纳社保为由离职并获得经济补偿？
3.其他单位代缴纳社会保险，劳动者可以主张被迫离职吗？
八、《劳动合同法》第38条中“用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益”的认定
1.只要用人单位制定的规章制度违法，可能存在损害劳动者权益的，劳动者就可行使被迫解除权吗？
九、《劳动合同法》第38条中“因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效”的认定
1.以劳动合同无效为由行使解除权存在什么样的争议？
十、非《劳动合同法》第38条规定的特定情形下，劳动者是否享有被迫解除权的疑难情形说明
1.企业搬迁时，劳动者能否以此为由离职获得经济补偿金？
2.工伤职工因自身原因离职，能获得经济补偿吗？
3.低于当地最低工资标准支付劳动者工资，劳动者能否享有被迫解除权？
4.用人单位不与劳动者签订书面的劳动合同，劳动者可以以此为由离职并获得经济补偿吗？
5.公司被拆分，劳动者可辞职并获经济补偿吗？
6.用人单位没有依法缴纳住房公积金，员工可以离职并主张经济补偿吗？
十一、《劳动合同法》第40条中“劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作”的认定
1.患病或非因工负伤医疗期满，不能从事原工作和另行安排的工作，可否在没作劳动能力鉴定情况下解除劳动合同？
2.员工身患重病，用人单位能否解除劳动合同？
3.职业病危害工作者离职前没有做职业病体检，可以解除劳动合同吗？
十二、《劳动合同法》第40条中“劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作”的认定
1.什么叫不胜任工作？
2.如何对员工进行考核或如何证明员工不能胜任工作？
3.证明员工考核合理，应走怎样的程序及保留什么样的证据？
4.用人单位在劳动合同期限内通过“末位淘汰”或“竞争上岗”等形式单方解除劳动合同，是否构成违法解除劳动合同？
5.末位淘汰违法，那么末位降职降薪是否合法（排名末位如何适用）？
十三、《劳动合同法》第40条中“劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议”的认定
1.用人单位生产经营严重困难，已停工停产，单位可以直接解除劳动合同吗？
2.用人单位以经营架构调整为由解除劳动合同，为什么会败诉？
十四、经济性裁员的易错程序
1.为什么说经济性裁员中，与工会或职代会协商是极容易被忽视的法定程序？
2.企业可以用额外支付1个月工资的方式替代经济性裁员提前30天说明情况的程序性要求吗？
3.裁员是审批同意还是备案？
4.用工所在地和用人单位所在地不同，裁员向哪里报告？
5.用人单位裁员完成后又须继续裁员，是否还要再履行一次裁员的程序？
十五、经济性裁员的实质要件
1.裁员规则上，《劳动合同法》与《劳动法》有哪些差别？
2.《劳动合同法》第41条规定的4个裁员理由中，选择哪个理由最好？
3.裁员提前30天，到底是向工会全体职工说明什么情况？
4.裁员方案包括哪些内容？
5.裁员备案需要提供哪些材料？
6.经济性裁员中的“客观经济情况发生重大变化”是否要求必须亏损？
7.经济性裁员有哪些优先留用的人员？
8.如何正确理解裁员中有“优先留用”问题？优先是绝对优先吗？
十六、女职工与劳动合同终止
1.女职工的“三期”对劳动合同的终止产生哪些影响？
十七、年龄与劳动合同的解除、终止
1.在本单位连续工作满15年，且距法定退休年龄不足5年的，可以解除或终止劳动合同吗？
十八、伤病与劳动合同终止
1.有职业病风险的岗位，合同期满后用人单位是否可直接终止劳动合同？
2.职工在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力，解除或终止劳动合同有哪些限制？
十九、劳动合同终止、解除与其他
1.劳动合同届满之日是法定节假日的，需要顺延至下一个工作日吗？
2.用人单位拒绝出具解除或终止劳动关系的书面证明，劳动者可以主张哪些赔偿？
3.用人单位将解除劳动合同的原因记载在解除劳动合同证明上，该做法是否违反法律规定？
专题二 赔偿金争议
一、赔偿金的法律依据、标准
1.用人单位可能须承担解除或终止劳动合同赔偿金的常见情形有哪些及依据？
2.解除或终止劳动合同的经济补偿与赔偿金有哪些区别？
3.工资高于社平工资3倍的，违法解除的赔偿金是否受社平工资3倍及12年的限制？
4.用工跨2008年，单位违法解除劳动合同的，赔偿金年限及倍数如何计算？
二、《劳动合同法》第39条中“在试用期间被证明不符合录用条件”的解除
1.在试用期内，用人单位可以随意解除劳动合同吗？
2.用人单位在试用期内辞退员工须注意什么，怎样通知金的关系
1.经济补偿与赔偿金可以兼得吗？
2.代通知金与赔偿金可以兼得吗？
3.应得经济补偿却主张赔偿金，应得赔偿金却主张经济补偿，如何裁判与补救？
专题四 加班费争议
一、加班费的基数、标准如何确定
1.加班费的计算基数如何确定？
2.单位安排员工当月加班总时长已超过36小时，有何法律风险？超过的部分如何计算加班费？
3.法定节假日加班，当天到手的工资是平时工资的300%还是400%？
4.如果春节的7天内涉及加班，加班工资如何计算？
5.计件工资如何支付加班费？
6.值班费如何计算？
7.应当保证劳动者每周至少休息一日中“一日”的定义？
8.女职工生育期间，其产假工资是否包括加班工资？
9.非特殊工时制的情况下，加班一定要劳动者同意且每日不得超过3小时、每月不超过36小时吗？
二、特殊工时、非全日制与加班费
1.综合工时制劳动者如何认定加班？
2.实行特殊工时制的劳动者，在法定节假日工作，是否可以主张加班费？
3.非全日制劳动者法定节假日工作，须按法定节假日加班的标准计付工资吗？
4.未经劳动行政部门审批，与员工约定实行不定时工作制是否有效？
三、加班费抗辩理由
1.单位实行大小周工作制（普通工时工作制），是否须支付加班费？
2.普通工时制度，每周工作6天，是否一定属于加班？
3.未经用人单位安排而自行加班，是否须支付加班费？
4.补休代替加班费合法吗？
5.休息日安排员工培训，算不算加班？
6.小结：加班费不能获得支持的主要原因有哪些？
专题五 未签劳动合同的2倍工资争议
一、基本问题
1. 2倍工资属于劳动报酬吗？
2. 2倍工资最长可以支持多少个月？
3. 2倍工资的基数如何确定？
二、2倍工资的产生
1.劳动者拒绝签订劳动合同，用人单位如何处理才能“零损失”？
2.视为签订无固定期限劳动合同的情形下，用人单位未补签无固定期限劳动合同的，劳动者是否可主张2倍工资的法律责任？
3.合同期满继续提供劳动而又未签订劳动合同，是否产生支付2倍工资的法律责任？
三、2倍工资的各种抗辩理由
1.约定“劳动合同期满自动延续”，用人单位可否免除合同期满后继续用工但未签订书面劳动合同2倍工资的法律责任？
2.倒签劳动合同的，是否可以免除未签订劳动合同2倍工资的法律责任？
3.员工让他人代签订劳动合同，单位是否须支付2倍工资？
4.入职审批表、登记表等是否可以视为劳动者签订了书面的劳动合同？
5.总经理或厂长未签订劳动合同，能否主张2倍工资？
6.人力资源负责人可主张未签订劳动合同的2倍工资吗？
7.“职业碰瓷”，故意不签订书面劳动合同，可否主张2倍工资？
8.劳动者入职目的并非与用人单位建立劳动合同关系的，可否主张2倍工资？
9.劳动者在不具备合法经营资格的用人单位工作，可以主张未签书面劳动合同的2倍工资吗？
10.为什么在我国工作的外国人基本上无法主张未订立劳动合同的2倍工资？
11.签订了劳动合同，但不把劳动合同交给劳动者，是否须支付2倍工资？劳动者正确的维权模式如何？
12.电子形式的劳动合同可以免除2倍工资吗？
13.总结：未签订劳动合同但无须支付2倍工资的情形有哪些？
专题六 年休假争议
一、年休假定性、标准
1.员工工资包括正常工资、奖金、加班费等，年休假工资如何计算？
2.未休年休假工资是工资还是福利？不同的定性有什么法律后果？
3.未休年休假，到底是另行支付300%工资，还是另行支付200%工资？
二、年休假时效
1.未休年休假工资的仲裁时效如何计算？
2.单位制度中规定过期不申请作废，是否合法？
三、年休假可获得的条件
1.年休假的休假时间由员工决定还是由单位决定？
2.企业安排员工休年休假，员工拒绝后能否主张年休假工资？
3.必须在本单位工作1年以上，才可以在本单位享受带薪年休假吗？试用期员工可以享受带薪年休假吗？
4.员工每年可享受带薪年休假天数按工龄还是按司龄计算？
5.如何理解年休假中的“连续工作”？
6.用人单位未安排实行不定时工时制的劳动者休年休假，是否应支付未休年休假工资？
专题七 年终奖争议
1.年终奖是否属于工资？
2.用人单位是否必须向员工发放年终奖？
3.用人单位给正式职员工发放年终奖，但不给派遣员工发放，是否违反同工同酬？
4.约定根据生产经营状况及员工的表现决定是否发放年终奖及年终奖的金额是否对公司有利？
5.员工提前离职，劳动者的年终奖应当如何发放？规定提前离职不能享受是否有效？
6.员工能否主张公司按往年惯例支付年终奖？
7.劳动者与用人单位因年终奖产生争议的仲裁时效及举证责任？
专题八 竞业限制争议
一、竞业限制的产生
1.劳动合同无效的情况下，竞业限制条款还有效吗？
2.劳动合同中只简单约定劳动者有竞业限制的义务，但是没有竞业限制的具体条款，是否算约定了竞业限制？
二、竞业限制的解除
1.用人单位可以随时无理由解除竞业限制协议，但劳动者不能，对吗？
2.劳动合同解除或终止时同时解除竞业限制协议，单位须支付3个月的经济补偿吗？
3.用人单位3个月不支付经济补偿，劳动者可以以实际违反竞业限制的方式合法解除竞业限制协议吗？
三、竞业限制的对象、时间及范围
1.用人单位能否在竞业限制协议中约定员工近亲属的竞业限制？
2.没有约定竞业限制，公司董事和高管违反竞业禁止有什么法律后果？
3.用人单位能否约定员工竞业限制义务的范围包括本公司及其关联公司的经营范围？
4.用工单位与劳务派遣的员工签订竞业限制协议是否有效？
5.竞业限制约定不得从事相类似业务是否有效？
6.针对员工在职期间的竞业限制，有无法律效力？
7.劳动者退休后是否仍须履行竞业限制协议？
8.超经营范围约定竞业限制有效吗？
9.用人单位能否以员工不属于保密人员为由主张竞业限制协议无效？
四、竞业限制的补偿
1.用人单位与劳动者在竞业限制协议中未约定经济补偿金额的，按什么标准支付？
2.假如在职期间约定竞业限制合法有效，用人单位是否须支付经济补偿？
3.可否在员工离职时一次性支付竞业限制的经济补偿？
4.用人单位在职期间支付竞业限制经济补偿，能抵扣吗？
5.竞业限制补偿能否以发放股票期权的方式履行？
6.劳动者违反了竞业限制约定，用人单位除要求劳动者承担违约金外，能否要求其返还已支付的经济补偿？
7.劳动者不履行竞业限制的报告义务，用人单位是否可以不支付经济补偿？
8.竞业限制协议中未约定经济补偿，劳动者必须遵守竞业限制协议吗？
9.约定的竞业限制补偿标准是否可以低于劳动合同解除或者终止前12个月平均工资的30%？
五、竞业限制的违约金
1.约定竞业限制没约定违约金，可要求违反的劳动者支付违约金吗？竞业限制协议有效吗？
2.新入职的用人单位是否须对竞业限制违约责任承担连带责任？
3.劳动者违反竞业限制，用人单位按约定主张过高的违约金时如何调整？
六、对违反竞业限制的举证
1.劳动者违反竞业限制协议，用人单位可通过哪些证据予以证明？
专题九 确认劳动关系
一、劳动关系的认定规则
1.劳动关系的认定，适用什么样的规则？劳动关系的认定，发生了哪些变化？
二、确认劳动关系的目的
1.确认劳动关系，有哪些特殊的目的？
三、程序的特殊性
1.确认劳动关系的请求，在调解及终局裁决中有什么样的限制？
四、抗辩理由
1.确认劳动关系的诉求，适用时效的规则吗？
2.对于劳动关系，如何作实质性抗辩？
3.用人单位如何以无争议为由作消极抗辩？
五、一些热点或争议问题
1.平台用工是否有劳动关系？
2.村民委员会、居民委员会与其聘用人员之间有无劳动关系？
3.巡游出租车司机与出租车企业之间有无劳动关系？
4.律师事务所作为用人单位，为什么曾存在较大争议？
5.律师事务所与合伙人之间是否构成劳动关系？
6.分公司可以与劳动者建立劳动关系吗？
7.公司股东与公司可以建立劳动关系吗？
8.公司董事与公司存在劳动关系吗？
9.内退人员与新的单位是否构成劳动关系？可否建立双重劳动关系？
10.工伤一级至四级职工退出工作岗位，还能与其他单位建立劳动关系吗？
11.法定代表人与公司有劳动关系吗？
12.法定退休年龄如何认定？女职工从事的岗位性质如何认定？
13.达到法定退休年龄但未享受养老保险待遇是否存在劳动关系？
14.未满16周岁，可建立劳动关系吗？
15.本人身份证与档案记载的出生时间不一致时，退休年龄如何确认？
16.虽然存在提供劳动的事实，但不认定劳动关系的常见情形有哪些？
专题十 工伤认定争议
一、上下班途中与工伤
1.节假日回老家过节发生交通事故，是否构成工伤？
2.迟到早退发生非主责的交通事故，可认定工伤吗？
3.劳资双方约定员工的上下班路线，并明确员工如偏离则发生交通事故不属于工伤有效吗？
4.下班去父母家和去男朋友或女朋友家吃饭发生交通事故有什么不同？
5.出差期间约朋友吃饭，回酒店路上发生交通事故，能认定工伤吗？
二、与工作无关的工伤
1.参加单位组织的体育活动受伤，可认定为工伤吗？
2.自愿参加单位的旅游活动，属于工伤吗，怎样避免争议？
三、特殊身份与工伤
1.达到法定退休年龄农民在工作中受伤，能否认定工伤？
四、劳动者过错与工伤
1.员工因公司接待应酬醉酒造成伤亡的，能否认定工伤？
2.无证驾驶就一定不构成工伤吗？
3.约定“违反操作规程造成的工伤责任自负”，是否具有法律效力？
4.管理粗暴，被下属报复，是否可认定工伤？
5.劳动者因高温作业中暑，可以认定工伤吗？
6.职工因公外出期间死亡，但死因不明应认定工伤吗？
五、突发疾病与工伤
1.员工在工作过程中突发疾病，是否属于工伤？
2.在家加班时因病猝死，可以认定为工伤吗？
3.虽然脑死亡，但人工介入48小时后仍有呼吸，是否应认定为工伤？
4.工作时突发疾病请假回家后再去医院抢救无效48小时内死亡的能否认定工伤？
5. 48小时内抢救无效死亡，如何正常理解？入院前再长时间也不计入起算时间？
专题十一 工伤（职业病）等级认定及赔付
一、工伤等级认定
1.如何鉴定工伤等级？
2.对于工伤等级的认定不服，可以申请仲裁或起诉吗？
3.员工患职业病，可以在劳动者户籍所在地进行劳动能力鉴定吗？
二、工伤赔付标准
1.工伤待遇一览表（仅以《工伤保险条例》为例，各地另有差异）
2.工伤职工的一次性伤残就业补助金与解除或终止劳动合同的经济补偿可否抵扣？
3.因单位未足额缴纳社保导致职工享受工伤保险待遇减少的，职工如何维护权益？
4.如果员工离职前未进行职业病体检，离职后才发现患有职业病，能否申请工伤认定并向公司主张工伤赔偿？
5.工伤职工因严重违纪被辞退，用人单位可否主张不支付一次性伤残就业补助金？
6.工伤职工在停工留薪期内因生活不能自理需要护理的，由谁负责？
7.职工因工伤已经享受了24个月停工留薪期，后来旧伤复发需要继续治疗，是否还能享受停工留薪期待遇？
8.工伤的停工留薪期如何确定？
9.超过了申请工伤认定的期限，还能被社会保险行政部门认定为工伤吗？
10.员工与公司协商达成工伤和解协议后，可以反悔要求公司继续按法定标准支付工伤保险待遇吗？
三、工伤责任主体
1.将业务发包给不具备用人资格的用工方，劳动者与发包方有无劳动关系？发生工伤后由哪一方承担责任？
2.挂靠单位的员工发生工伤，工伤责任由谁承担？
3.员工借用他人身份证入职，社会保险机构是否应支付工伤待遇？
4.员工借用他人身份证入职导致社保部门拒付待遇，员工与企业如何承担相应责任？
5.入职超过30天仍未缴纳社保的职工发生工伤，用人单位可以通过补缴社保补救吗？
6.用人单位能否以工伤是第三人造成而不承担工伤赔偿责任？
7.用人单位可否以人身意外险免除或降低工伤赔付的数额？
8.因员工发生工伤而注销企业，就可以规避支付义务了吗？
9.员工申请进行职业病诊断，单位不予配合有什么法律后果？
四、工伤与人身损害
1.上下班途中发生交通事故导致工伤，工伤与民事赔偿可以一并主张吗？
2.工伤职工在获得工伤赔偿之后是否可以要求用人单位继续赔偿人身损害？
专题十二 劳动争议的程序
一、受理范围
1.差旅费争议是否属于劳动争议？
2.劳动者请求撤销单位处分的诉求是否属于劳动争议受理范围？
3.劳动者向用人单位主张养老保险待遇损失的，属于劳动纠纷的受理范围吗？
4.解除劳动关系的请求，应当受理吗？
5.用人单位要求确认工资标准的请
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