民商事经典案例争议解决之道

随着现代市场经济的发展和建设社会主义法治国家进程的加快，诉讼和仲裁作为争议解决的常用手段，日益得到人们的重视，并在近年获得了飞跃性的发展。

每一起纠纷一旦面临诉讼，遇到的第一个问题也是最重要的问题就是确定诉讼策略。诉讼策略是诉讼的大政方针，是诉讼的方向和道路，诉讼策略如果错了，就会南辕北辙、徒劳无功。正确的诉讼策略应当着眼于案件整体，最大限度维护委托人的利益。

诉讼策略是律师根据纠纷的实际情况和委托人的诉求所制定的一系列诉讼、非诉讼方法。诉讼策略的好坏，直接影响案件代理的效果，是判断代理律师水平高低的重要标志。律师要在诉讼前，选定最优诉讼策略。诉讼策略相对于诉讼技巧而言，确立的是涉及案件全局的整体思路和宏观问题。准确而公正的司法过程，其实质就是法官一次次对法律进行目的解释的过程。虽然现实中个案千差万别，对法律的目的解释不一定是每起案件中法官审理思路的最终出口，但一定是每一次公正的司法过程的起点与归宿。从目的解释的角度制定诉讼策略不失为一种巧妙的选择。

在制定诉讼策略时，要求律师从案件的全局出发，整体把握。古人云:“善谋者，谋势；不善谋者，谋子。”这个“势”，就是全局和整体；而“子”，就是局部和部分。律师制定诉讼策略的原则之一就是系统性原则。要通观全局，注重于研究整个案件的发展趋势，局部服从于全局，以全局带动局部。有时虽然局部蒙受了损失，但从全局着眼，可以局部的舍弃换来全局的胜利。系统性原则的着眼点不是当前，而是未来。有些事情尽管从眼前来看是有利的，但从长远看却是有害的。例如，对有的案件，不能只考虑当前胜诉的可能性，还要考虑以后在执行阶段的困难，必要的时候，以调解结案更能保障当事人的利益。具有远见的律师，绝不会只考虑眼前而不顾及长远。同时，律师制定诉讼策略应注意层次性。每个案件都有其特殊性，尤其是一审败诉的案件，情况更为复杂。相应的，律师的诉讼策略也要具有层次性。首先，在谋略对象上，要分出焦点问题和一般性问题、主要法律关系和次要法律关系，抓住重点。其次，在程序上，先考虑程序问题，后考虑实体问题，注意程序与实体的衔接性。最后，针对问题的焦点，制定出主要应对方案和次要应对方案，并考虑主要方案与次要方案的协调性。

由于不同案件的特征不同，诉讼目标必须建立在现实案情的基础上，不能纸上谈兵。比如，对于败诉案件在一审中被驳回的诉讼请求，律师必须先加以审查，不合理、不可行的要舍弃，同时根据当事人的利益和诉讼策略所选择的切入角度，作出适当调整，使诉讼目标切实可行。同时，目标要明确。律师不仅要明确目标方向，而且要明确工作重点，针对败诉案件的疑点和要害，有的放矢，集中精力和时间加以解决。

 确定案件争议焦点时，要准确无误。在一个案件中，当事人双方存在争议的问题往往很多，但最主要、最关键，决定案件判决结果的焦点问题只有一两个。有争议才会有诉讼，当事人争执较多的部分一般便是诉讼案件争议的焦点，经过一审诉讼后，有关案件的事实问题基本明确，当事人意见不能达成一致的地方值得律师在代理上诉案件时特别关注，同时也要善于捕捉被忽略的一些法律细节问题，这些也可能成为案件的突破口。

　诉讼过程中，律师在法庭上强有力的论辩也是全面正确地表达己方的观点，说服法官支持己方诉讼请求的手段。论辩中要讲究遣词造句，注意逻辑层次，知识储备要丰富以随机应变。律师应根据分析，拟定充分有理的代理意见。代理意见应系统地阐明诉讼代理人，即律师本人对案件的看法和意见，并就本案如何处理，向法庭提出要求和建议。代理意见对案情的分析，有助于法院全面了解情况，对案件作出客观公正的处理，维护案件当事人的合法权益。一份好的代理意见应充分、有理，要对纠纷的主要情节、形成纠纷的原因以及双方当事人争执的焦点进行分析，以分清是非、明确责任、辨明性质。在拟定代理意见的同时，律师要善用言辞，或阐明违法与合法的界限、权利和义务的关系；或论证纠纷形成的原因，澄清事实真相；或剖析法律关系，指明双方当事人应当承担的法律责任。但不论如何论述，代理律师都要抓住问题的核心，给法官留下简明深刻的印象。总之，代理意见要从具体案情出发，抓住案件的要点、特点，有针对性地阐明几个问题，为解决纠纷提出切实可行的主张、办法和要求，使案件得到正确、合法、及时的处理。

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本书所选编的本所律师代理的民商事争议解决胜诉案例，也是本所律师运用诉讼策略为当事人取得胜诉的具体展示。本书通过代理律师复盘案件、回顾代理思路、展示代理亮点与生效判决，展现了诉讼策略在具体案件中如何确定、落实和有效运用。这些典型胜诉案例具有广泛的代表性和影响力，其中既有最高人民法院判决的案例，也有各省法院的精选案例。

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