担保法精讲 体系解说与实务解答

本书以《民法典》和《民法典担保制度司法解释》为基础，将分散制定于《民法典》不同编章及其司法解释中的担保规则进行重新整合与梳理，按照总论—分论的结构进行理论重构，并分成35讲进行体系化讲解，将担保制度的全部知识体系囊入其中。本书的讲解立足于对实务问题的解决，将类型化的实务问题融入担保法的理论体系之中，详解重点问题、解答疑难问题、预判未来问题。

总论分为四编。

编“民法体系中的担保制度”分为四讲：讲“为债权的实现而奋斗”，从担保制度在整个法律体系中的地位与功能讲起，对《民法典》担保制度建立一个宏观上的把握。第二讲“担保制度的确立与发展”，讲解我国担保制度的历史发展，厘清制度之后的时代背景，对担保制度建立一个时间上的认识。第三讲“担保制度一般规则”，结合《民法典》与相关司法解释的条文，通过运用法律解释方法，构建担保制度的一般规则，并讲解一般规则的适用问题。第四讲“新旧担保制度的衔接与适用”，结合民法典时间效力的司法解释，对民法典、民法典担保解释以及九民纪要中涉及担保的条文的溯及力问题进行讲解。

第二编“担保的从属性”分为四讲：第五讲“担保从属性的表现及其适用”，从发生上的从属性、变更上的从属性、移转上的从属性和消灭上的从属性几个方面讲解担保从属性。第六讲“担保的从属性与独立担保”、第七讲“借新还旧中的担保责任”、第八讲“关于担保物权的委托持有”，从立法沿革、典型案例入手，对这三个问题进行专题讲解。

第三编“担保合同的效力认定与责任归属”分为五讲：第九讲“担保合同无效的原因与后果”，从担保合同的地位及其法律适用入手，对导致担保合同无效的因素以及相应的法律后果做了系统梳理。第十讲“担保能力与担保合同的效力”、第十一讲“越权担保的合同效力与责任归属”、第十二讲“标的违法与担保合同的效力认定”、第十三讲“意思表示瑕疵与担保合同的效力”则严格按照法律解释的方法，对担保合同效力认定与责任归属的具体问题进行讲解，使抽象的规定具体化为适用场景与行为规则，使产生争议的理解在体系解读中获得解决思路。

第四编“担保人的追偿”分为四讲：第十四讲“担保人的权利保护体系”是这一编的总论，首先使读者明确相关规定的宏观思路，然后是担保人的抗辩与抗辩权体系，后是格式条款与担保人的权利保护。第十五讲“担保人对债务人的追偿权及其实现”，详细讲解了担保人追偿权的成立与范围、追偿权在诉讼程序和破产程序中的实现，以及担保人追偿权与清偿代位权的关系等问题。第十六讲“共同担保人之间的追偿问题”，通过对共同担保的再类型化的方法，将共同担保人之间的追偿权问题进行了清晰的梳理与阐释。第十七讲“反担保的法律性质及其适用”，首先明确反担保合同在性质上的特殊性，即反担保合同没有主合同，在此基础上化解实践中的反担保人责任问题。

分论分为四编。

第五编“保证合同”分为四讲：第十八讲“保证方式的类型及其识别”可以使读者对一般保证与连带保证的识别问题有更加精细化的理解与认识。第十九讲“先诉抗辩权的性质与行使”在厘清先诉抗辩权性质的基础上，解答了实践中对不同司法解释的适用难题。第二十讲“保证期间的法律适用”从保证期间的性质入手，逐一展开保证期间的司法审查、共同保证的保证期间、额保证的保证期间、保证合同无效与保证期间等难点问题。第二十一讲“保证与诉讼时效”则是针对这两个有关时间问题的法律规则如何统筹理解与正确适用进行阐发，并具体按照一般保证与连带保证分别讲解。

第六编“担保物权总论”分为四讲：第二十二讲“担保物权的取得”以物权变动模式为理论切入点，对担保物权的取得从理论上到实践中进行立体化阐释。第二十三讲“担保物权的效力”中包括被担保的债权范围、用于担保的标的物范围、担保物权的物上代位性、担保物权的追及效力、担保物权的保全效力等这些重要的效力性问题。第二十四讲“担保物权的竞合”包含担保物权之间的竞合与担保物权与其他物权之间的竞合两个方面，前者主要针对清偿顺序问题展开，后者则主要针对居住权和租赁权讲解。第二十五讲“担保物权的消灭”中，在对民法典相关规定进行理解的基础上，对担保物权的涂销登记、担保物权的实现方式进行了重点讲解。

第七编“担保物权各论”分为四讲：第二十六讲“不动产抵押的疑难问题解析”，聚焦不动产抵押权问题，重点讲解未办理抵押登记时抵押人的责任抵押预告登记权利人的法律地位、以划拨用地使用权设定抵押的效力、房地关系与在建工程抵押的效力等实践中存在的疑难问题。第二十七讲“动产抵押权与质押权”以动产担保物权为视角，包括动产抵押制度的立法背景入手，分析了动产抵押中有关善意第三人问题、正常经营买受人问题和动产价款超级优先权问题，同时对动产流动质押与保兑仓交易也进行了讲解。第二十八讲“权利质押的法律适用”则重点关注权利担保物权，尤其是汇票、信用证、仓单等实践中经常产生争议的权利质押问题。第二十九讲“留置权的法律适用”，重点精讲了企业之间的留置问题。

第八编“非典型担保与新类型担保”分为六讲：第三十讲“让与担保的法律适用”、第三十一讲“所有权保留的担保功能及其实现”、第三十二讲“融资租赁的担保功能及其实现”、第三十三讲“保理的担保功能及其实现”、第三十四讲“保证金账户质押的设立”这五讲从功能主义担保法的理论基础出发，通过结合民法典的抽象规定与司法解释的具体规定，对让与担保、所有权保留、融资租赁、保理、保证金账户质押这五类具有担保功能的非典型担保逐一进行讲解，包括这些非典型担保的经济功能与逻辑、法律关系的内容以及法律适用的难点问题。第三十五讲“新类型担保的法律适用”主要讲解了实践中出现的以商铺租赁权、出租车经营权、排污权以及信托计划份额、银行理财产品、保单等财产设定的质押等在法律适用上存在的难题的新类型担保。

本书以《民法典》和《民法典担保制度司法解释》为基础，将分散制定于《民法典》不同编章及其司法解释中的担保规则进行重新整合与梳理，按照总论—分论的结构进行理论重构，并分成35讲进行体系化讲解，将担保制度的全部知识体系囊入其中。本书的讲解立足于对实务问题的解决，将类型化的实务问题融入担保法的理论体系之中，详解重点问题、解答疑难问题、预判未来问题。

总论分为四编。

第一编“民法体系中的担保制度”分为四讲：第一讲“为债权的实现而奋斗”，从担保制度在整个法律体系中的地位与功能讲起，对《民法典》担保制度建立一个宏观上的把握。第二讲“担保制度的确立与发展”，讲解我国担保制度的历史发展，厘清制度之后的时代背景，对担保制度建立一个时间上的认识。第三讲“担保制度一般规则”，结合《民法典》与相关司法解释的条文，通过运用法律解释方法，构建担保制度的一般规则，并讲解一般规则的适用问题。第四讲“新旧担保制度的衔接与适用”，结合民法典时间效力的司法解释，对民法典、民法典担保解释以及九民纪要中涉及担保的条文的溯及力问题进行讲解。

第二编“担保的从属性”分为四讲：第五讲“担保从属性的表现及其适用”，从发生上的从属性、变更上的从属性、移转上的从属性和消灭上的从属性几个方面讲解担保从属性。第六讲“担保的从属性与独立担保”、第七讲“借新还旧中的担保责任”、第八讲“关于担保物权的委托持有”，从立法沿革、典型案例入手，对这三个问题进行专题讲解。

第三编“担保合同的效力认定与责任归属”分为五讲：第九讲“担保合同无效的原因与后果”，从担保合同的地位及其法律适用入手，对导致担保合同无效的因素以及相应的法律后果做了系统梳理。第十讲“担保能力与担保合同的效力”、第十一讲“越权担保的合同效力与责任归属”、第十二讲“标的违法与担保合同的效力认定”、第十三讲“意思表示瑕疵与担保合同的效力”则严格按照法律解释的方法，对担保合同效力认定与责任归属的具体问题进行讲解，使抽象的规定具体化为适用场景与行为规则，使产生争议的理解在体系解读中获得解决思路。

第四编“担保人的追偿”分为四讲：第十四讲“担保人的权利保护体系”是这一编的总论，首先使读者明确相关规定的宏观思路，然后是担保人的抗辩与抗辩权体系，最后是格式条款与担保人的权利保护。第十五讲“担保人对债务人的追偿权及其实现”，详细讲解了担保人追偿权的成立与范围、追偿权在诉讼程序和破产程序中的实现，以及担保人追偿权与清偿代位权的关系等问题。第十六讲“共同担保人之间的追偿问题”，通过对共同担保的再类型化的方法，将共同担保人之间的追偿权问题进行了清晰的梳理与阐释。第十七讲“反担保的法律性质及其适用”，首先明确反担保合同在性质上的特殊性，即反担保合同没有主合同，在此基础上化解实践中的反担保人责任问题。

分论分为四编。

第五编“保证合同”分为四讲：第十八讲“保证方式的类型及其识别”可以使读者对一般保证与连带保证的识别问题有更加精细化的理解与认识。第十九讲“先诉抗辩权的性质与行使”在厘清先诉抗辩权性质的基础上，解答了实践中对不同司法解释的适用难题。第二十讲“保证期间的法律适用”从保证期间的性质入手，逐一展开保证期间的司法审查、共同保证的保证期间、最高额保证的保证期间、保证合同无效与保证期间等难点问题。第二十一讲“保证与诉讼时效”则是针对这两个有关时间问题的法律规则如何统筹理解与正确适用进行阐发，并具体按照一般保证与连带保证分别讲解。

第六编“担保物权总论”分为四讲：第二十二讲“担保物权的取得”以物权变动模式为理论切入点，对担保物权的取得从理论上到实践中进行立体化阐释。第二十三讲“担保物权的效力”中包括被担保的债权范围、用于担保的标的物范围、担保物权的物上代位性、担保物权的追及效力、担保物权的保全效力等这些重要的效力性问题。第二十四讲“担保物权的竞合”包含担保物权之间的竞合与担保物权与其他物权之间的竞合两个方面，前者主要针对清偿顺序问题展开，后者则主要针对居住权和租赁权讲解。第二十五讲“担保物权的消灭”中，在对民法典相关规定进行理解的基础上，对担保物权的涂销登记、担保物权的实现方式进行了重点讲解。

第七编“担保物权各论”分为四讲：第二十六讲“不动产抵押的疑难问题解析”，聚焦不动产抵押权问题，重点讲解未办理抵押登记时抵押人的责任抵押预告登记权利人的法律地位、以划拨用地使用权设定抵押的效力、房地关系与在建工程抵押的效力等实践中存在的疑难问题。第二十七讲“动产抵押权与质押权”以动产担保物权为视角，包括动产抵押制度的立法背景入手，分析了动产抵押中有关善意第三人问题、正常经营买受人问题和动产价款超级优先权问题，同时对动产流动质押与保兑仓交易也进行了讲解。第二十八讲“权利质押的法律适用”则重点关注权利担保物权，尤其是汇票、信用证、仓单等实践中经常产生争议的权利质押问题。第二十九讲“留置权的法律适用”，重点精讲了企业之间的留置问题。

第八编“非典型担保与新类型担保”分为六讲：第三十讲“让与担保的法律适用”、第三十一讲“所有权保留的担保功能及其实现”、第三十二讲“融资租赁的担保功能及其实现”、第三十三讲“保理的担保功能及其实现”、第三十四讲“保证金账户质押的设立”这五讲从功能主义担保法的理论基础出发，通过结合民法典的抽象规定与司法解释的具体规定，对让与担保、所有权保留、融资租赁、保理、保证金账户质押这五类具有担保功能的非典型担保逐一进行讲解，包括这些非典型担保的经济功能与逻辑、法律关系的内容以及法律适用的难点问题。第三十五讲“新类型担保的法律适用”主要讲解了实践中出现的以商铺租赁权、出租车经营权、排污权以及信托计划份额、银行理财产品、保单等财产设定的质押等在法律适用上存在的难题的新类型担保。

吴光荣

国家法官学院教授，法学博士。中国商法学研究会理事，北京市物权法学会常务理事。2003年起到国家法官学院工作，出版专著两部，主编丛书一套(《民商法理论与实务研究丛书》，共八册)，在 《法学研究》《中外法学》 等刊物上发表论文数十篇。2008年1月至2009年2月，获国家留学基金委的资助在德国从事“法学方法论与民法现代化”的访问研究。回国后，任人民法院民四庭法官从事涉外商事审判工作，参与了外商投资企业、海上货运代理合同、独立保函等方面司法解释的制定工作以及买卖合同、物权法、公司法等相关司法解释的论证工作。2015年以来，先后参与了民法总则(民法典总则编)的制定工作与民法典物权编、合同编的编纂工作;民法典通过后，在人民法院民二庭从事民法典相关司法解释的清理工作和制定工作，是民法典担保制度司法解释的主要起草人和执笔人之一(目前正在执笔起草民法典合同编司法解释)，也是企业破产法修订案起草工作小组成员。

上部　担保法总论

编 民法体系中的担保制度

讲　为债权的实现而奋斗

一、民法对债权的保障

二、债的保全与债的担保

三、担保制度的运行机理,

第二讲　担保制度的确立与发展

一、担保制度在我国民法上的确立

二、《民法典》与担保制度的新发展

三、其他具有担保功能的制度

第三讲　担保制度一般规则

一、如何认识担保制度的一般规则

二、构建担保制度一般规则的途径

三、担保制度一般规则的适用范围

四、掌握担保制度一般规则的意义

第四讲　新旧担保制度的衔接与适用

一、《民法典》有关担保之规定的时间效力

二、《民法典担保解释》的时间效力

三、原《担保法解释》的适用空间

四、《九民纪要》关于担保之规定的适用

第二编 担保的从属性

第五讲　担保从属性的表现及其适用

一、担保在效力上的从属性及其适用

二、担保在范围上的从属性及其适用

三、担保在变更上的从属性及其适用

四、担保在移转上的从属性及其适用

五、担保在消灭上的从属性及其适用

第六讲　担保的从属性与独立担保

一、《担保法》与独立担保

二、《独立保函解释》的制定

三、《民法典》与独立保函

四、独立保函的法律适用问题

第七讲　借新还旧中的担保责任

一、借新还旧的法律性质之争

二、《担保法解释》的基本立场

三、《九民纪要》的进步与缺憾

四、《民法典担保解释》第16条的理解,

第八讲　关于担保物权的委托持有

一、担保物权的委托持有及其背景

二、《债券会议纪要》第18条的理解

三、《民法典担保解释》第4条的理解

第三编 担保合同的效力认定与责任归属

第九讲　担保合同无效的原因与后果

一、担保合同的地位及其法律适用

二、影响担保合同效力的因素

三、担保合同无效的法律后果,

第十讲　担保能力与担保合同的效力

一、《民法典》第683条的理解

二、《民法典》第683条的类推适用

三、民办非企业单位能否提供担保

四、分支机构提供担保的效力认定

五、公司职能部门提供担保的效力认定,

第十一讲　越权担保的合同效力与责任归属

一、问题的提出及其背景

二、几个典型案例及其评析

三、裁判思维的转变及其理由

四、《九民纪要》的贡献与局限

五、《民法典担保解释》的新变化

六、越权担保的民事责任之争

七、关于无须公司决议的情形

八、上市公司对外提供担保的效力

九、一人公司为股东提供担保的效力,

第十二讲　标的违法与担保合同的效力认定

一、违法建筑与担保合同的效力

二、以禁止或限制流通物担保的效力

三、标的违法与无权处分的区分

四、《民法典》第399条的规范性质,

第十三讲　意思表示瑕疵与担保合同的效力

一、担保人不承担民事责任的情形

二、“名为买卖实为担保”的处理

第四编 担保人的追偿

第十四讲　担保人的权利保护体系

一、担保人权利保护的基本思路

二、担保人的抗辩与抗辩权体系

三、格式条款与担保人的权利保护,

第十五讲　担保人对债务人的追偿权及其实现

一、担保人追偿权的成立与范围

二、追偿权在诉讼程序中的实现

三、追偿权在破产程序中的实现

四、担保人追偿权与清偿代位权的关系,

第十六讲　共同担保人之间的追偿问题

一、《民法典》之前的规则变迁及其解释

二、《民法典》的新变化及其引起的争议

三、共同担保与《民法典》规定的连带债务

四、共同担保的再类型化及其基础

五、共同担保人无追偿权时的风险防范

六、共同担保人有追偿权时的份额计算,

第十七讲　反担保的法律性质及其适用

一、反担保的性质与效力

二、反担保(保证)的保证期间

下部　担保法分论

第五编 保证合同

第十八讲　保证方式的类型及其识别

一、保证方式的基本类型

二、保证方式类型的识别

三、《民法典担保解释》第25条

四、增信措施的法律性质

第十九讲　先诉抗辩权的性质与行使

一、先诉抗辩权的意义

二、司法解释之间的协调