建筑工程法规原理与实务

陈正 教授，一级建造师，注册监理工程师，在全国建筑行业从事多年的建筑工程法律纠纷处理工作，在江西建设职业技术学院从事多年的教学与研究工作，有许多的研究成果

第1章 建筑工程法律制度 1

教学导航 1

1．1 建筑法概述 2

1．1．1 建筑法的概念和法律体系 2

1．1．2 建筑法的一般原则 3

1．1．3 建筑法的适用范围 4

1．2 建筑许可法律制度 5

1．2．1 建筑工程施工许可制度 6

1．2．2 建筑从业资格制度 8

1．3 建筑工程发包与承包制度 10

1．3．1 建筑工程发包与承包的规定 10

1．3．2 建筑工程招标的规定 17

1．3．3 建筑工程投标的规定 24

1．3．4 建筑工程开标、评标和定标的主要规定 28

1．4 建筑工程监理制度 37

1．4．1 监理的主要内容 37

1．4．2 监理企业的法律责任 39

1．5 建筑工程安全生产和质量管理制度 40

1．5．1 《安全生产法》与工程建设相关的主要内容 40

1．5．2 《建设工程安全生产管理条例》的主要规定 47

1．5．3 《建设工程质量管理条例》的主要规定 55

1．6 与工程建设相关的法律制度 61

1．6．1 《保险法》与工程建设相关的主要规定 61

1．6．2 《劳动法》与工程建设相关的主要规定 66

1．6．3 《消防法》与工程建设相关的主要规定 69

1．6．4 环境保护法与工程建设相关的主要规定 71

1．6．5 税法与工程建设相关的主要规定 76

1．6．6 建设工程勘察设计管理 79

1．6．7 《国有土地上房屋征收与补偿条例》的主要规定 80

1．6．8 《节约能源法》的主要规定 82

综合案例1 挂靠人租赁建筑设备谁担责 83

综合案例2 工程未经验收发包人实际使用的，视为验收合格 84

综合案例3 因转包引起的工程款纠纷 87

综合案例4 装饰装修工程的施工人需具有相应施工资质 89

综合案例5 联合体投标的双方应当严格遵守联合体投标协议书 91

综合案例6 分包工程款纠纷 92

综合案例7 总包违法分包的应当对人身伤害承担连带赔偿责任 94

综合案例8 挂靠引起的建设工程施工合同解除纠纷 96

综合案例9 分包合同监管问题 97

思考与练习题1 99

第2章 合同法律制度 103

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2．1 合同的订立与效力 104

2．1．1 合同的订立 104

2．1．2 合同的效力 114

2．2 合同的履行与担保 120

2．2．1 合同的履行 120

2．2．2 合同的担保 127

2．3 违约责任 134

2．3．1 违约责任的构成要件 134

2．3．2 承担违约责任的形式及免责规定 137

2．4 建设工程合同法律规范 139

2．4．1 建设工程合同概述 139

2．4．2 建设工程勘察设计合同 141

2．4．3 建设工程施工合同 143

2．5 FIDIC合同 152

2．5．1 FIDIC合同条件与标准化 152

2．5．2 FIDIC土木工程施工合同条件 154

2．5．3 FIDIC设计-建造与交钥匙工程合同条件 156

2．5．4 FIDIC土木工程施工分包合同条件 160

综合案例10 固定总价施工合同执行纠纷 163

综合案例11 主张突破固定总价按实结算纠纷 166

综合案例12 建设工程验收合格后出现质量问题如何承担责任 168

综合案例13 按建设工程清单计价还是定额计价纠纷 174

综合案例14 项目开、竣工时间争议 178

综合案例15 争议解决仲裁条款效力问题 180

综合案例16 施工过程签证效力纠纷 182

思考与练习题2 185

第3章 建筑工程纠纷处理的法律制度 189

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3．1 建筑工程纠纷的处理 190

3．1．1 工程建设常见纠纷的成因与防范措施 190

3．1．2 工程建设纠纷的处理程序 195

3．1．3 证据的种类、保全和应用 203

3．2 处理建筑工程纠纷的相关法律制度 205

3．2．1 仲裁法律制度的有关规定 205

3．2．2 民事诉讼法律制度的有关规定 208

综合案例17 建筑工程承包合同管辖纠纷 213

综合案例18 某商住楼工程质量纠纷 215

综合案例19 未得到授权的分包行为的法律效力纠纷 216

综合案例20 必须招标而没有招标的工程履行合同发生的争议 218

综合案例21 法院执行异议纠纷 221

思考与练习题3 222

第4章 建筑工程法律责任 225

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4．1 建筑工程法律责任的构成要件、特点及分类 226

4．1．1 建筑工程法律责任的构成要件 226

4．1．2 建筑工程法律责任的特点 228

4．1．3 建筑工程法律责任的分类 229

4．2 建筑当事人的法律责任 232

4．2．1 建设单位的法律责任 232

4．2．2 承包单位的法律责任 235

4．2．3 监理单位的法律责任 238

综合案例22 建筑工程承包合同纠纷 240

综合案例23 工程重大安全事故 243

思考与练习题4 247

参考文献 250

1.1建筑法概述1.1.1建筑法的概念和法律体系

1.建筑法的概念在人类社会历史的发展过程中，建筑活动始终是和人类的生产和生活息息相关的。建筑活动直接影响人们的人身、财产安全，而且和社会公共利益也紧密相连。为了保证建筑活动有序进行，就必须为建筑活动进行立法，将其纳入法制轨道。建筑法是指调整建筑活动的法律规范的总称。建筑活动是指各类房屋建筑及其附属设施的建造和与其配套的线路、管道、设备的安装活动。法律概念通常有广义和狭义之分，建筑法也不例外。狭义的建筑法是指全国人民代表大会常务委员会于1997年11月1日通过、1998年3月1日起施行的《中华人民共和国建筑法》(以下简称《建筑法》）。《建筑法》经过2011年4月22日第一次修正和2019年4月23日第二次修订，目前该法共八章八十五条，以规范建筑市场行为为出发点，以建筑工程质量和安全为主线，由总则、建筑许可、建筑工程发包与承包、建筑工程监理、建筑安全生产管理、建筑工程质量管理、法律责任、附则等内容组成，是建筑活动的基本法律。广义的建筑法除包括狭义的建筑法外，还包括其他所有调整建筑活动的法律法规。在我国进行建筑活动除要遵守《建筑法》外，还必须遵守其他有关建筑活动的规范，即应该遵守广义的建筑法。2.建筑法的体系法律体系是指一国全部现行法律规范分类组合成不同的法律部门而形成的有机联系的统一整体。我国建筑法的法律体系是我国法律体系的组成部分，是由与建筑活动有关的法律、行政法规、行政规章、地方性法规、地方政府规章组成的有机整体。我国的建筑法体系即广义的建筑法，它以《建筑法》为龙头，以国务院颁布的行政法规为主体，以住房和城乡建设部（原建设部，下同）等部门颁布的行政规章为补充。我国的建筑法法律体系是一个开放的体系，随着社会的发展，不断出现的新问题需要通过新的法律规范来调整，调整建筑活动的法律规范应该及时得到补充和修改。1.1.2建筑法的一般原则建筑法的一般原则是指贯穿于建筑法的始终，指导建筑活动的立法、执法、守法的总指导思想，集中反映了建筑立法的目的和宗旨。《建筑法》第一条规定：“为了加强对建筑活动的监督管理，维护建筑市场秩序，保证建筑工程的质量和安全，促进建筑业健康发展，制定本法。”此条既规定了《建筑法》的立法目的，同时也体现了我国建筑法的一般原则。1.确保工程建设质量和安全原则建筑工程的质量与安全是建筑活动永恒的主题，是整个工程建设活动的核心，关系到人民的生命财产安全。建筑物如果因为质量问题而倒塌，往往会造成人身伤害等重大恶性事故。而且建筑工程的造价通常很高，一旦其主体结构或隐蔽工程发生质量问题，必将造成社会的巨大经济损失。工程建设质量是指国家规定的或合同约定的对工程建设的适用、安全、经济、美观等系列指标的要求。工程建设的安全是指工程建设对人身和财产的安全，确保工程建设的安全就是确保工程建设不能引起人身伤亡和财产损失。《建筑法》以建筑工程质量与安全为主线，做出了一些重要规定。（1）建筑活动应当确保建筑工程质量和安全，符合国家的建筑工程安全标准。（2）建筑工程的质量和安全应当贯穿建筑活动的全过程，进行全过程的监督管理。（3）建筑活动的各个阶段、各个环节，都要保证质量和安全。（4）明确建筑活动各有关方面在保证建筑工程质量与安全中的责任。2.扶持建筑业良性发展原则建筑业是国民经济的重要物质生产行业，是国家的重要支柱产业之一。有关部门曾做过测算，建筑业每完成1元产值，即可带动相关产业完成1.76元产值，所以，建筑活动的管理水平、效果、效益，直接影响我国国民经济的发展程度。我国《建筑法》以法律的形式确认了国家扶持建筑业发展的基本方针，但是建筑业的发展不能简单地盲目追求数量和规模，其发展应当建立在科学技术的应用和更新的可持续发展上。《建筑法》第四条规定：“国家扶持建筑业的发展，支持建筑科学技术研究，提高房屋建筑设计水平，鼓励节约能源和保护环境，提倡采用先进技术、先进设备、先进工艺、新型建筑材料和现代管理方式。”3.法治原则社会主义市场经济是法治经济，工程建设活动同样也应该依法从事。工程建设当中的法治原则主要体现在以下几个方面。（1）从事工程建设活动应该遵守法律、法规，不得损害社会公共利益和他人的合法权益。