新华正版 hr律工具书 企业用工风险防范实务作与案例精解 人力资源 洪桂彬 洪桂彬 9787521615197 中国法制出版社

序  言

2020年1月 27 日， 上海市总工会主办的微信公众号“ 申工社”发布的劳动法专业帖子 《国家宣布春节假期延长， 公司不放假违法吗？ 正常上班算加班吗？ 十问十答来了！》 被公众竞相转发， 阅读量很快突破了 “10万 。

这在抗疫初期有关政策尚未完全明朗的情况下，对稳定人心、劳动关系和谐起到了很好的作用。 此文的撰稿人就是本书的作者、 上海市汇业律师事务所合伙人洪桂彬律师。

在我国律师界， 他是公认的劳动法专家。 特别是在跨区域员工关系治理、 高管治理、 竞业限制及商业秘密等领域， 他有着丰富的执业经验。 他早年以家乡婺源 “文科状元” 的身份考入华东政法大学， 以优异的成绩毕业后取得律师从业资格。 现除了代理诉讼案件外， 还担任多家跨国企业和机构的法律顾问， 为全国多家行业协会、 开发园区、 知名高校及知名企业提供专题培训课程， 累计授课企业逾千家， 学员逾万名。他曾参与 《劳动合同法修正案》 《劳务派遣暂行规定》 《上海市工伤保险实施办法（修订）,》 等多部法规规章的立法专家讨论与建议工作， 并为多家世界500强在华企业提供劳动关系综合解决方案。

记得11 年前他的部专著 《写给 》。的社保法： 社会保险风险控制与成本优化实务》 出版的时候， 我曾和他一起在上海 《人才市场报》 开设劳动法专栏。 他主笔的专栏叫 《模拟仲裁庭》， 每期有洋洋洒洒两大版， 读者反映读起来非常过瘾。

后来 《人才市场报》 因故停刊了， 但洪律师却成了媒体的宠儿， 在社会上的影响越来越大。 现在他除了在诸多报纸、 杂志、 新媒体上发表劳动法专业文章外， 还经常就裁员、 集体停工、 集体协商、 企业搬迁、 规模安置等新闻事件接受采访， 借助电视荧屏进入千家万户， 受到大众媒体的追捧。

今年是他著作的丰收年。 刚刚出版专著 《管理者全程法律顾问： 非HR经理的员工高效管理指南》， 又迎来了本书的再版。 我也借此机会重新拜读了此书， 发现此书再版， 除了在内容上融入了他在疫情期间的新思考之外， 还有以下几个特点。

一是对全书的构架作了调整，体系更加完善， 内容更加充实。 根据出现的新情况和新变化，本书再版在初版8 章的基础上， 新增了一些章节。

例如， “暴力裁员” 等员工关系危机事件频发， 引发社会舆论的持续关注， 为此新增了第九章 “4 种员工关系危机事件的处置实务”。

2017《 年 《民事诉讼法》 进行了修正，2019 年人民法院颁布了 《关于民事诉讼证据的若干规定》， 对电子证据的采信作了新的规定， 为此新增了第十章 “人力资源证据管理实务”。

2019年修订 《反不正当竞争法》， 为此新增了第二章第七节 “商业秘密与知识产权管理中的风险防控”。

2020年颁布了 《民法典》， 对个人隐私和个人信息分别作了定义， 为此新增了章第三节 “个人信息采集中的风险防控”。

2020年 《保障农民工工资支付条例》 正式实施， 为此新增了第二章第四“农民工工资支付中的风险防控”。

2020年疫情期间， 共享用工异军突起， 为此新增了第四章第七节 “共享用工中的风险管理”。

网络平台用工服务人员的权益保护越来越受到重视， 为此新增了第四章第八节 “网络平台用工的风险管理”。

2018 年修正了 《精神卫生法》， 为此新增了第八章第二节 “精神病、 传染病、 癌症等特殊疾病员工管理”。

二是书中引用的案例作了大量更新， 同时法律分析也与时俱进。 如第七章第四节 “医疗补助费” 的案例 “违法解除劳动合同是否应支付医疗补助费？”，将原来郑州吕某的案例， 更新为上海黄某的案例。

乍一看， 两个案例的裁决结果其实是差不多的， 为什么要调整呢？ 其实除了黄某的案例更新之外， 还有一个重要原因， 就是政策背景的变化。 即如书中所述， 原劳动部规定医疗补助费的 《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》 已于2017年 11 月24 日被人社部正式废止。 “目前， 除上海市、 江苏省等地 在地方性条例中仍保留医疗期满解除的医疗补助费规定外， 《劳动法》 《劳动 合同法》 均未规定医疗补助费制度， 有些地区的法院以无法律依据为由不予支持医疗期解除劳动合同的医疗补助费诉请， 也有些地区如北京市、 广东省则明确医疗期满解除劳动合同仍需支付医疗补助费。”

故作者不仅在初版的基础上作出补充提示： “虽然 《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》 已被废止， 但 《劳动法》 时代所诞生的旨在解决员工离职后就医困难的医疗补助费制度并未被完全废止， 如上海市、 江苏省、 北京市、广东省仍明确在符合法定情形下用人单位仍需支付医疗补助费。” 同时， 还特意将有关案例作了调整， 充分体现了行文的专业和严谨。

三是 “专家建议” 部分的实操性进一步增强。 如在第六章节 “批量协商解除风险防控” 中， 针对实践中出现的情况， 在新增案例 “‘协商解除经济补偿金’能否附加付款条件？” 的同时， 还在 “专家建议” 部分新增了有关建议 “用人单位可视情形就离职协议增设附加条件和违约责任”。

作者指出： “在特定情形下如劳动者需要完成相应的工作交接或者协商解除协议签署时间和终离职日期相距较远时， 用人单位就补偿金支付设定条件十分必要， 也是可行的做法， 但用人单位宜明确约定具体的付款条件， 如工作交接的具体内容、 完成标志如何界定？ 如在解除协议约定的离职日期到达前，劳动者除了正常履行工作职责、 不得有违纪失职行为外， 是否还有出勤率的要求， 如因病缺勤， 是否会影响补偿金的支付等， 这些问题都需要事先明确。”

作者还强调：“对于离职以后的权利义务， 包括保密、 禁止招揽、 不得对外发表针对公司或公司员工的言论等， 用人单位可视情形确定是否有必要设置对应的违约金。 如设置违约金， 应明确协议项下支付的补偿金的对价性质， 如补偿金不仅包括离职经济补偿， 也包括员工履行协议所有内容的对价等。”

作为一个从业经历丰富、 善于总结思考的著名劳动法专家， 作者乐于毫无保留地分享宝贵的实操经验， 这一点尤其难能可贵。

本书初版的时候， 我就说过：“言简意赅、 静水深流， 这就是我对此书的总体评价。” 而在此书再版之后， 可以加上 “常读常新” 四个字。 无论是初次阅读此书还是曾读过此书初版的人， 都有必要读读此书的再版。

祝大家阅读愉快！

《上海人力资源社会保障》 杂志主编 周斌

2020 年 11月 19日于上海

前  言

本书自2016 年 7月首次出版至今已逾四年，四年间虽 《劳动合同法》 未作二次修改， 但企业劳动法律环境发生了较大变化。 例如， 《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》 于2017 年12月被废止，2018年台港澳就业证取消，2019年税务部门统一征收社会保险费及 《个人所得税法》 修订，2020年5月 1日 《保障农民工工资支付条例》 《人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 实施， 这些新规无论对司法实践还是对企业内部用工管理均产生重要影响。 随着2018年 《中央企业合规管理指引（试行）》 的出台， 包括国有企业在内的广大用人单位对企业劳动用工的 “合规管理” 愈加重视， 有些开始推进企业合规管理体系建设， 而劳动人事合规无疑是企业合规管理的重要组成部分。

此外， 我国民事、 商事、 刑事法律体系愈加健全。 如 ，2017年 《网络安全法》 实施，2018年《反不正当竞争法》 修订实施，2019年 《公司法司法解释 （五）》 公布， 涉及企业经营、 内部治理、 行业监管的法律法规也在不断增多， 一些外资企业还受到境外法律规范 （如2018年5 月25日生效执行的欧盟 《通用数据保护条例》, 的规制。 用人单位势必需要将相关外部合规义务转化为内部管理规范， 加强内部员工的管理。 但与此同时， 劳动者私权利也在不断扩张， 2020年通过的 《民法典》 增设了 “人格权编”， 劳动者的诸多人格权利不可避免地与用人单位的用工自主权发生碰撞， 涉及劳动者个人信息保护、 隐私权、 名誉权、 通信自由权等矛盾开始增多。 企业用工管理不仅要避免劳动法律风险， 还需要兼顾民事、 行政和刑事法律风险。

本书再版之际，2020年世界范围内的新冠疫情尚未结束， 其对企业用工管理的冲击前所未有， 从撤销录用通知到延期办理离职体检， 从延迟复工到企业停工停产， 从集体降薪到规模裁员， 既与企业管理决策和用工成本相关， 又关乎劳动者切身利益。 在相关法律规定不明的情况下， 企业仍需合理决策， 兼顾短期和长期利益， 这为新时代的 》。管理提出了更多的要求和挑战。

考虑上述变化， 本书在版基础上作内容更新， 重点包括：

1.结合新法规： 本书所列的 “相关法规” 将根据的法规、 条例进行更新， 既包括的 《民法典》 《保障农民工工资支付条例》 等国家层面的规定， 也涵盖地方层面的裁判口径， 如有关疫情劳动争议案件的地方裁审口径。

2.更新案例：2016年以后劳动用工领域的典型案例不断增加， 有些具有全国影响力， 有些则反映企业内部管理的普遍性问题和前沿问题， 本书根据司法实践动态更新了近100个劳动争议案件。

3.关注新热点： 本书将关注外部环境和企业内部管理的重点、 难点和热点问题， 包括疫情防控、 企业减负、 个人信息保护、 电子合同、 居家办公、 集体降薪、 缩短工时、 私生活与劳动关系、 电子证据和社交媒体管理等。

4.增添新内容： 本书除调整原有写作顺序外， 还增加诸如农民工工资支付、 商业秘密与知识产权管理、 互联网平台用工与共享用工、 精神病及传染病员工管理、 劳动关系危机事件处置、 人力资源证据实务等新内容， 直面劳动关系领域的变化和趋势。

当然， 本书仍保留原有的逻辑框架， 即以HR工作中所面临的具体问题为出发点， 澄清认识并提供解决方案。 按照 “***知识” “典型案例” “专家建议” “相关法规” 的体系展开， 其中穿插28张相关工具图表， 简明扼要地阐述所存在的问题及解决方案， 并提供具体的法律条文便于参考。 同时， 考虑到员工关系实践具有极强的地域属性， 本书精选了全国20 多个省市实际发生的137个争议案件；为了更加清晰地阐释各地司法实践差异， 本书脚注中大量引用了全国各地的司法裁判口径以便于读者检索参考。

后， 希望本书的再版能给读者带来更多的启示和收获。

洪桂彬

2020年11月于上海