供给侧结构性改革背景下的中国破产法

时代需要良善的破产法 

（代序言） 

兼具实体法和程序法双重属性的破产法无论是在商法中还是在诉讼

法中都是一个被严重边缘化的内容，这一方面缘于中国破产实践的不充

分，另一方面则根植于社会民众潜意识中对包括企业消灭在内的广义死

亡概念的极度排斥性。但随着中国经济转型的加速，特别是去产能政策

的持续推进和清理“僵尸企业”政策的广泛宣传，社会公众对企业存续

的观念开始发生显著变化，普遍认识到和人的一生所必须经历的生、老、

病、死一样，作为组织体的企业也难逃创设、发展、繁荣、衰败的轮回

之道。可以说世间万物，皆需依新陈代谢之规律，正是在众多沉舟侧畔， 

才能领略千帆竞过的壮观，也正是在病树前头，才能彰显万木的欣欣向

荣。生病虽然对我们没有积极的意义，但却是每个人都无法回避的。对

企业来说，失败并不可怕，如果能从暂时失败中觅得良机，成为企业继

续发展的阶梯，从这个意义上讲失败并不意味着死亡，而是意味着进化。

破产法的出现给越来越多的企业提供了“试错”、创新，甚至冒险的机会。

如果说创新是一个民族不断发展、不断进步的不竭动力的话，那么保护

创业者的创新意识、创新信心和创新机会无疑是破产法义不容辞的神圣? 

使命。

供给侧结构性改革背景下的中国破产法

II 

正像人生了病要治疗一样，企业生产经营出了问题后也要医治。要

治病必须找到病根，然后针对不同的病使用不同的药方，采取不同的治

疗手段，有的需要温补，有的则需要用虎狼之药，甚至需要刮骨疗毒， 

断臂求生。医生不能保证把每一个人都救活，更不能使人长生不老，因

为世上根本就不存在能够使人起死回生的灵丹妙药，对无药可救之人， 

医生的使命就是尽量减少病人受到的病痛折磨，努力使病人活得更有价

值，死得更有尊严。对毫无重生希望的困境企业进行无休止的输血和大

规模的补充营养，只能减缓企业倒闭的进程，而无法使企业做到永远屹

立不倒，至少对绝大多数企业来说是如此。

美国曾经有个叫库柏的医生说过，要防止疾病发生，就要把善待疾

病看得像防止疾病一样重要，这句话后来被延伸为库柏定律。用在破产

领域就是，要防止企业破产倒闭，就要把善待破产看得像预防破产一样

重要。生病并不可怕，可怕的是一味地讳疾忌医，因为“寡人无疾”的

故意掩饰并不能消灭病痛，而只能加速疾病的扩散，直至使人堕入病入

膏肓的死亡绝境。对遭遇“僵尸企业”困境的企业而言，如果一直抗拒

救治，同样也会使自身积累越来越多的消极因子，成为社会单纯的负担。

而面对疾病所进行的积极治疗和救赎不仅可以造就久病成医的神话，而

且可以把濒临死亡的企业从生死线上拉回正常运转的轨道。从某种意义

上说，破产程序就是这样一种救生民于水火，解企业于倒悬的制度设计。

就世界破产法的发展趋势来看，破产法已从经营失败有罪和惩戒债务人

逐步过渡到宽容经营失败和救济债务人，平等保护债务人，“残忍”的

破产法变得越来越善良。如若没有破产程序，在企业回天乏术之际才想

起利用法律拯救自己，其结果只能是破产倒闭一条路。而完整的破产制

度除破产清算外，还包括破产重整和破产和解制度。对于陷入困境的企

业和个人，破产法不是一破了之，而是想尽一切办法，努力激发其发展

潜能，尽力减少因企业破产而给社会造成的震荡。因此破产法虽非妙手

回春的圣医，但却是慈悲为怀的白衣天使，对于尚具有拯救价值和发展

潜力的企业，通过对其债权债务的重整，内部机制和机构的革新，生产

时代需要良善的破产法（代序言） 

III 

经营业务的吐故纳新，使其能够重新焕发活力。而对于那些毫无拯救希

望和拯救价值，其存在只会徒增社会财富消耗和社会负担的“僵尸企业”， 

破产法则会高扬替天行道的大旗，迅速精准地将危害社会机理正常运行

的病灶企业清除出去，同时采取适当的隔离措施，切断病灶企业和其他

正常企业之间的交互联系，防止破产企业的恶性病菌污染健康的社会经

济环境。因此从这个意义上说，破产法绝非滥杀无辜的法律屠夫，而是

匡扶正义、救众生于危难的侠士。

就我国来说，经过改革开放40 年的经济高速发展，中国创造了数

倍于此前时代总和的社会财富，培育出了数千万个市场主体。但我们也

应清醒地看到，虽然我们有阿里巴巴、腾讯、华为等足以傲视全球的行

业翘楚，但也存在众多的低端企业、问题企业乃至病态企业。中国经济

的持续健康发展必须依赖市场运行机制的调整和转型，经营对象和经营

内容的优化，经营组织形态的升级和换代，正是在这一时代背景下，中

共中央高瞻远瞩，提出以供给侧结构性改革为主线的新发展理念。而破

产法作为以优化资源配置，解决企业产业深层次矛盾为己任的法律，集

市场化法治化手段化于一身，既会在化解过剩产能、淘汰落后企业方面

大显神通，也会在助推我国经济实现攻坚克难、发展方式转变、经济结

构优化等方面一展身手。

随着社会各界特别是司法机关和地方政府对破产法认识的逐步接

受，学术界与实务界对破产法相关问题研究的热情高涨，研究领域不断

拓展，研究内容不断深化，研究成果俯拾皆是，以中国破产法论坛为代

表的各类型破产法论坛如雨后春笋般出现。在西南地区，由西南政法大

学主办的西部破产法论坛于2016 年首次举办时就受到社会各界大力支

持并取得了极大成功。正是受社会各界对破产法问题高度关注热情的感

染，我们于2017 年10 月又积极举办了第二届西部破产法论坛，这次论

坛同样群贤毕至，高论迭出。为了使更多的没有机会亲自参与此次盛会

的社会各界人士能够分享与会专家就中国破产法的理论建构和实践应用

所发表的真知灼见，并为国内外破产法学同行的研究和交流提供更加丰

供给侧结构性改革背景下的中国破产法

IV 

富的研究资料，我们在得到作者授权的前提下，特从与会代表所提交的

会议论文中，根据优中选优的原则精选出33 篇汇编成此书，以飨读者。

值得说明的是，在论文选择过程中，虽经编辑者的仔细甄别，仍不免有

遗珠弃璧，有些很有见地的论文，也因某种原因不得不忍痛割爱或大幅

度地压缩篇幅，因此本论文集不但不能完全展现本次论坛的学术全貌， 

而且也不能完全反映各位作者的远见卓识。全书按照研究对象的不同划

分为九个板块，涵盖的内容包括破产程序中的金融债权保护问题，破产

程序中的民间借贷、担保及相关法律问题研究，房地产企业破产相关法

律问题研究，“执转破”相关法律问题研究，关联企业合并破产法律问

题研究，破产管理人相关法律问题研究，企业融资及债转股相关法律问

题研究，破产债权审核确认相关法律问题研究，破产法立法修改与完善

相关法律问题研究。在论文的编辑排版过程中，我们对文章的学术规范

性、原创性等方面进行了多番审查，并在不违背作者原意的情况下对文

字进行了简单加工，虽经多次校对，但仍不免有舛错遗漏的现象发生， 

尚祈读者给予理解与原谅。愿各位破产法同人携手共进，孜孜以求，深

入到破产法理论研究和实践的前沿，创作出更多更接地气的璀璨佳作。

z后，我由衷感谢社会各界对西南政法大学民商法学院和西部破产

法论坛的关心和支持，正是由于你们的呵护和支持，使我们的西部破产

法论坛从一棵稚嫩的幼芽逐步成长为一株充满生机活力的小树。希望你

们今后能够继续支持论坛的学术活动，使西部破产法论坛尽快成长为一

棵能够辐射全国并有一定国际影响的参天大树！ 

是为序。

赵万一

2018 年3 月26 日于重庆

目　录

一、破产程序中的金融债权保护问题研究???????????? 1 

论银行破产债权人的类别化保护???????? 韦忠语、王玮玮 3 

破产实践中金融债权保护问题之初探?? 李乐敏、俞鲁烽、陈
维 24 

企业重整程序中金融债权的保护???????????? 张
英 39 

二、破产程序中民间借贷、担保及相关法律问题研究???????51 

破产撤销权对生效文书确认的担保行为的行使——以两例案件的 

相反裁判为研究样本??????? 周东瑞、徐
德、张敦臣 53 

破产审判中涉及刑民交叉若干问题研究 

——以非法吸收公众存款犯罪与民间借贷为例????? 周
爽 65 

破产与担保交叉法律适用问题研究 

——以民事诉讼案件为视角????????? 田
力、赵金阁 76 

民间借贷破产债权核查的法律问题及实务处理?????? 谭光权 84 

破产程序中金融债权人抵押物处置问题的探索 

——以管理人实务为视角?????????????? 范丰盛 94 

担保债权与破产费用优先权：基于法条的解读与 

分析?????????????? 粟宝珍、林安源、李忠伟 104 

破产企业保证债务的承担与追偿问题探究??? 程
松、伍云嫦 116 

企业破产重整中民间借贷法律问题研究???? 项军权、潘明杰 123

供给侧结构性改革背景下的中国破产法

II 

三、房地产企业破产相关法律问题研究???????????? 131 

法律类推规则下担保债权的有限性 

——基于房地产企业破产中抵押权顺位的审视?????董
璐 133 

房地产企业破产案件中资产处置方式实务 

探析?????????????????? 王
牧、李冠颖 149 

以商品房买卖形式为借款作“担保”行为模式研究 

——兼破产案件中购房人的身份认定???????? 马
涛 161 

房地产企业破产程序中未履行完毕合同的处理????? 张
汐 169 

以房抵债债权在破产法中的定位与清偿 

——以全国80 份裁判文书为样本? ???????? 毛荧月 179 

四、“执转破”相关法律问题研究? ?????????????? 193 

“执转破”之实践困境与对策研究? ????????? 蒋
睿 195 

五、关联企业合并破产的问题研究?????????????? 207 

关联企业破产处置路径可行性探讨——以Z 系关联 

企业合并破产案为例??? 李
斌、郑 宏、刘 恋、吴晓晨 209 

关联企业实体合并破产的法理基础与实务研究??马建伟、李
静 226 

破产实质合并规则的构成要件???????????? 孙
易 246 

六、破产管理人相关法律问题研究?????????????? 275 

破产管理人制度的反思与完善???????? 曹守晔、王晓利 277 

论我国管理人自治组织的建构与完善????????? 张俊勇 289 

七、企业融资及债转股相关法律问题研究??????????? 305 

企业资产证券化融资中的破产隔离法律 

问题研究???????????????? 吴长波、张姝嫔 307 

论我国企业重整融资困境及其对策?????????? 谢肇煌 327 

企业破产重整中银行债转股的规范构造 

——兼与杨松教授商榷?????????? 刘山川、梁伟亮 344 

八、破产债权审核确认相关法律问题研究??????????? 359 

公证债权文书执行审查程序与破产债权确认之诉的

目　录

III 

交错与区隔??????????????????? 邬
砚 361 

九、破产法立法修改与完善相关法律问题研究????????? 377 

公司重整中对债权人利益的保护??????? 吴长波、张
萍 379 

浅述供给侧结构改革制度在企业破产的作用?????? 刘秋玲
389 

金融债权在破产程序中的角色定位及暂停行使????? 徐元永 402 

债权清偿中的优先顺位问题探讨 

——以执行程序与破产程序的比较为视角?? 丁保国、王
萍 411 

破产程序中税收债权优先性探究??????? 李文喜、李
皓 425 

破产企业缺陷产品责任探讨????????????? 陈
莉 435 

论破产财产的积极管理??????????? 韦忠语、韦子唯 447 

后
记?????????????????????????? 463