法律适用的理论重构与中国实践

图书标准信息

• 作者 朱政 著；戴小明 编
• 出版社 中国社会科学出版社
• 出版时间 2015-07
• 版次 1
• ISBN 9787516164921
• 定价 65.00元
• 装帧 平装
• 开本 16开
• 纸张 胶版纸
• 页数 268页
• 字数 296千字
• 正文语种 简体中文
• 丛书 文化多样性与地方治理丛书

【内容简介】

　　法律适用的理论框架是法律方法论的基础性问题，而强调理论的实践性以及建构中国本土的法律方法体系，则必须建立在对中国当下司法实践的经验考察之上。

　　《法律适用的理论重构与中国实践》法律适用的理论建构是以大陆法系传统为背景，以中国司法实践为潜在参照物，因而，理论建构与实践考察紧密相关；另一方面，对中国当下的法律适用问题进行了一定深度的描述和分析。进而主张，在理论建构与司法实践之间展开“反思平衡”，增强司法回应社会的能力，提升司法本身的品格。

【作者简介】

　　朱政，男，汉族，讲师，法学博士。1980年出生于江苏省南京市，祖籍安徽省无为县。2014年毕业于南京师范大学法学院法学理论专业，获法学博士学位。主要研究方向为法律方法论、法社会学。先后主持国家民委科研项目、湖北省教育厅青年项目等课题4项，在国内CSSCI源刊、中文核心期刊发表论文近十篇，其中1篇为人大复印资料《法理学、法史学》全文转载。

【目录】

导论

第一章 法律适用的理念

第一节 法律适用的三种理念

一 严格裁判理念

二 自由裁判理念

三 兼顾合法性和合理性的裁判理念

四 裁判理念暗含的矛盾

第二节 兼顾合法性与合理性裁判理念的法哲学争论

一 法的权威性与正确性之争

二 法的权威性

三 法的正确性

四 法作为排他性理由的重构

第三节 兼顾合法性与合理性裁判理念的政治学难题

一 立法权与司法权之争

二 西方语境下难题的缓解

三 中国语境下问题的初现

第二章 法律适用的模式之一：“经典”模式

第一节 法律适用的模式

第二节 司法三段论模式

一 司法三段论的基本结构

二 司法三段论的两大难题

三 虚幻的适用前提

四 政治学渊源：分权理念下的近代法治

五 哲学基础：事实、规范两分与真理符合论

六 小结

第三节 哲学诠释学模式

一 哲学诠释学与法律解释的本体论转向

二 法律解释的立场之争

三 典范研究：考夫曼的“等置”模式

四 本体论的法律真理与融贯论

五 理论困境

六 小结

第四节 三段论推理下的自由裁量模式

一 简单案件与疑难案件：拨开法律推理与法律实证主义的理论进霉

二 法理推理、自由裁量与法规范的拘束

三 法律秩序与法律解释

四 利益法学与利益衡量

五 评价法学与价值评价

六 法律漏洞与漏洞补充

七 小结

第三章 法律适用的模式之二：论辩推理模式

第一节 再访法律推理

一 法律推理：既是适用，亦是论证

二 缘何是“论辩推理”

三 法律发现与证立的两分

四 规范的适用与证立：阿列克西回应京特

第二节 当代西方主流法律论证理论

一 图尔敏的论证模型

二 佩雷尔曼的新修辞学

三 “内部证成-外部证成”的分层论证理论

四 阿列克西-哈贝马斯的法律论证理论和商谈理论

五 沃尔顿的新论辩术

六 埃默伦的语用论辩术

第三节 法律论辩推理之展开

一 模式建构：“推理核”和“论辩层”

二 法律推理的理性：阿列克西一哈贝马斯框架

三 推理的步骤

四 推理的起点

五 推理的基本形式结构

六 推理的分析、重构与论辩的展开

七 作为“片段性省察”的法律修辞

第四节 几个补充问题的讨论

一 “论辩”何以达致“合意”？

二 “论辩层”：论辩的多样性及其推进

三 逻辑基础：非形式逻辑

四 有限理性与唯一正解论的谬误

第五节 多重评价标准

一 最低标准：合法性

二 理性标准：合理性

三 折中标准：可接受性

四 评价标准的体系化

第四章 法律适用的要素：论辩推理模式下的重构

第一节 法律适用要素的重构

第二节 法律发现：法律的界限

一 作为方法的法律发现

二 事实与规范之间：“必要的”诠释学循环

三 法律的界限与法源多元

四 宪法问题

五 法律发现的基本方法

六 法律发现的论辩：法源的司法识别与规范冲突的解决

第三节 法律解释：权威性论述

一 应当作“减法”的解释方法

二 法律解释的回归：释放法律规范的意义

三 法律解释的基线：文义

四 权威性论述与法律解释的论辩

五 法律解释权

第四节 事实认定：证据与论证

一 事实之“真”：重审似真性和盖然性

二 关于事实的论辩：一种司法的证明机理

三 法律事实的形成：“拼图”游戏

四 更多的事实

第五节 法律论证：独断与合意

一 论证的本质

二 论证的方法和要点

第五章 法律适用的中国实践

第一节 理论与实践：当“阳春白雪”遇到“下里巴人”

一 法律方法的运用与体系的建构

二 面向实践的法律方法实证性研究

三 重拾“中国问题意识”

第二节 案例研究：一种法律方法的实证性研究

一 案例研究能做什么

二 从法律适用的要素开始

三 加强论辩和说理

第三节 案例的选择与整体分析

一 案例选择综述

二 为什么民事案例

三 “公报案例”的整体分析

第六章 基于“公报案例”的初步分析

第一节 逻辑起点：法律适用要素的考察

一 法律发现的方法

二 事实认定的方法

三 法律解释的方法

四 法律论证的方法

五 其他问题

第二节 要素考察的接续：重审裁判理由

一 裁判理由的公开与不公开

二 裁判文书的重构

三 论证规则的建构与表达

第三节 初步结论：最高院的“法律观”

一 法律观：形式化倾向

二 实用主义态度

三 法律秩序的整合与困境

四 期待更多的结论

第四节 司法现代化的技术之维：通过法律方法建构中国司法的理想图景

一 法律方法：司法现代化的技术之维

二 维护法治：法律方法的能与不能

三 法律适用理念的调适

四 法律适用模式的建构

结语

参考文献