治的细节 法律实务 罗翔 新华正版

     治如何在不确定中寻找确定 人生确定的是不确定的人生，对于刚刚经历疫情的我们而言，可能更深体会到了这句话的含义。 人不可能两次迈进同一条河流，却又始终希望寻找到一个相对确定的局面——虽然“相对确定”意味着“相对不确定”。治的存在是人类对“相对确定”的追求。 学是人类古老的专业之一，人们认为，当一个人的身体出了状况，需要医学；当一个人的灵魂出现了问题，需要神学；而当社会出现了问题，那需要学。 律与秩序 律是为了解决社会的问题，这个社会的问题是什么？ 向外看，我们可以看到很多社会乱象，杀人放火、欠债不还、贪腐渎职，但如果从人的看，你会发现我们每个人的内心都有幽暗成分，所有的社会乱象都是这些幽暗成分发酵的产物。 试想，如果没有惩罚，社会将变成什么状况。 有些人对人持乐观态度，认为人生纯良，喜爱良善，他们相信，人类要不断进化，会有无限的可能，而且有能够控制自己的发展。只要积极地改造社会，提升民众的教育水，消除不等的社会现实，能创造一个美好的世界。 启蒙运动后，很多的哲学家持这种乐观主义态度。比如卢梭，在《爱弥儿》一书中，他特别讨论了个人如何在堕落的社会中保持天中的善良。该书前言引用了古罗马哲学家塞涅卡的一段话：“我们身患一种可以治好的病；我们生来是向善的，如果我们愿意改正，我们得到自然的帮助。”全书基本上是这段话的展开。 在乐观主义者看来，即便没有律的约束，人也能自发地互助互爱。他们认为，惩罚是一件坏事，在一个理想的社会中，不应存在惩罚，人与人会自觉地彼此相爱，互相合作。 历有两个与梨子有关的故事。一个是孔融让梨，这个故事让我觉得不真实，我觉得自己很难达到这种高度。另一个类似的故事是奥古斯丁偷梨，奥古斯丁在《忏悔录》中忏悔，说偷梨并不是为了吃，他们偷的梨，只吃了几个，其他的都喂猪了——偷梨是为了获得一种偷盗的“愉悦感”——这让我感到真实，人的内心确实有幽暗的成分，有时人并非不知道对错，而是明知是错，却依然要选择错误。 人类历史中，无数的事实告诉我们，没有以惩罚为后盾的律规则，社会将变得混乱不堪，乌托邦的结局很可能是人间地狱。 道德、也能维护秩序，但它们主要通过改变人的内心来维护秩序，而律则是以看得见的惩罚对人们的外在行为进行规范，以此来约束人们的不当行为，捍卫社会秩序。 曾有人在网上发帖，为自己的行为辩护。张三本是独生女，上大学后，父母决定一个孩子。张三坚决反对，但无效，她非常愤怒。她的父母曾闹过离婚，把两套房子都过户到她名下，现在孩子出生，父母希望能要回一套房子。张三严词拒绝，甚至不惜断绝和父母的联系。 后来，父母遭遇车祸，只留下了这个不到两岁的孩子。叔伯姑姨都希望张三能抚养幼弟，但她虑到，一个年轻女生带着弟弟，以后不好嫁人，生活也艰苦，终把弟弟送到了一户条件较差的乡下人家。她还将两套房子变，在一线城市买了一套房子，之后嫁作人妇，据说开启了的人生。 用道德力量来谴责张三并没有太大作用，毕竟，张三发帖辩护是一副“笑骂由他人笑骂，好坏我自为之”的态度，她甚至认为，大家不应对她进行道德绑架。 如果这个故事属实，张三的行为其实不仅违反道德，也违反律，甚至涉嫌犯罪。 《民典》千零七十五条规定：有负担能力的兄、姐，对于父母已经或父母无力抚养的未成年的弟、妹，有扶养的义务。 《刑》第二百六十一条规定了遗弃罪：对于年老、年幼、患病或者其他没有独立生活能力的人，负有扶养义务而拒绝扶养，情节恶劣的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制。 既然父母给张三留下了两套房产，她当然是有负担能力的，依据律，她对两岁的弟弟有扶养义务。如果不履行这种义务，要承担律后果。 律是对道德的要求，道德是通过对人的内心约束来维护秩序，但它的力量是有限的。对于那些严重的违背道德的行为，必须借助律的手段来惩罚。这样也可以形成律和道德良的互动关系。对那些严重违反道德的行为进行律上的惩罚，也能使人们尊重道德规则，自觉地约束自己内心的邪恶。如果只有道德没有律，长此以往，人们也会无视道德规范。 一如马丁·路德·金所言：我们不能以立的方式将道德订为例，但我们却可以调整行为。律的规定可能无改变人心，但它能管制那失丧了良心的——律不能使一个雇主爱我，但它能管制他，使他不能因为我的肤而不雇用我。 之，律重要的目标是维护秩序，而要维护秩序必须以惩罚为后盾。只有秩序才能让人类的行为具有相对的确定。 p2-5