刑学总

一、刑法的概念和特征
（一）刑法的概念
刑法是规定犯罪及其法律后果的法律规范的总称。任何法律要被称为刑法都必须符合两个基本要素：①规定何种行为属于犯罪(犯罪论)；②规定犯罪的法律后果(后果论）。比如《中华人民共和国刑法》(以下简称《刑法》）第232条规定：“故意杀人的，处死刑、无期徒刑或者10年以上有期徒刑；情节较轻的，处3年以上10年以下有期徒刑。”这条法律就包括犯罪论和后果论这两个要素。犯罪的法律后果主要是刑罚，但也包括一些非刑罚措施，比如《刑法》第37条规定的“训诫”“赔礼道歉”等。
根据刑法的定义，当前我国刑法的表现形式包括1997年颁布的刑法典以及1个单行刑法（即1998年12月颁布的《全国人民代表大会常务委员会关于惩治骗购外汇、逃汇和非法买卖外汇犯罪的决定》)。(1)其中，全国人大常委会又对1997年的刑法典以修正案的形式进行了11次修正。
（二）刑法的特征
1.特定性。刑法是规定犯罪及其法律后果的法律规范，而其他法律规定的都是一般违法行为及其法律后果。
2.广泛性。一般部门法只是调整和保护某一方面的社会关系，而刑法所调整和保护的社会关系相当广泛。
3.严厉性。一般部门法对一般违法行为也适用强制方法，但其严厉程度通常轻于刑法所规定的刑罚。比如，《中华人民共和国治安管理处罚法》虽然也规定了强制方法，但其严厉程度一般都轻于刑罚。所以它不属于刑法。
4.补充性。刑法具有补充性，只有当一般部门法不能充分保护某种社会
[1）全国人大常委会1999年10月颁布的《关于取缔邪教组织、防范和惩治邪教活动的决定》、2000关系时，才由刑法保护。需要研究的是：如果刑法与其他部门法发生冲突，其他部门法不认为行为违法，但表面上符合刑法，这还是犯罪吗?如果坚持刑法的补充性，结论应当是否定的，不可能出现不是违法行为但却是犯罪行为的现象。（1）
5.保障性。刑法是其他法律的保障法，即其他法律调整的社会关系和保护的合法权益，也都借助于刑法的调整和保护。刑法提供的是最高等级的保护，不到万不得已，不应轻易使用。
二、刑法的目的和机能
（一）刑法的目的
有关刑法的目的一直存在着“法益保护说”和“规范维护说”的争论。“法益保护说”认为，刑法的目的是保护法益(国家、社会和个人的利益)，但“规范维护说”认为，刑法的目的在于维护社会规范、保护社会秩序。比如，对于故意杀人行为，“法益保护说”认为，这种行为侵犯了生命法益，所以需要受到刑罚处罚。但“规范维护说”认为，对行为人适用刑罚是为了确认“不得杀人”的社会规范，从而唤醒、强化民众的规范意识。[2]
“法益保护说”是一种有利的见解。然而，法益只是一种人为的模糊概念，它的内涵离不开社会规范，法益只是社会规范的表象。
无论是个人法益，还是超个人的法益，都是社会规范的折射，如果一种法益的背后没有可以依托的社会规范，这种法益就不值得刑法保护。刑法之所以要保护生命权、身体健康权、财产权等各种个体法益，是因为社会规范的命令。
超个人的法益表面看似与社会规范无关，但是，如果不受社会规范的制约，这种法益概念极易使刑法沦为纯粹的国家工具。法益概念是功利主义哲……